Согласно российскому законодательству способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в отношении недвижимого имущества, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства в момент составления такого завещания или акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она удовлетворяет требованиям права места составления завещания или акта его отмены либо требованиям российского права (п. 2 ст. 1224 ГК РФ).

Согласно Договору между Российской Федерацией и Республикой Польша способность составлять или отменять завещание, равно как и правовые последствия недостатков волеизъявления, определяются законодательством Договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания. Форма составления или отмены завещания определяется законодательством Договаривающейся стороны, гражданином которой был наследодатель в момент составления или отмены завещания. Однако достаточно соблюдения законодательства Договаривающейся стороны, на территории которой было составлено или отменено завещание (ст. 41). Завещание вскрывает (оглашает) орган Договаривающейся стороны, на территории которой находится завещание. Копия завещания и протокола о вскрытии (оглашении) завещания пересылается органу, компетентному вести дело о наследовании (ст. 43).

Согласно Минской конвенции способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма завещания и его отмены определяются по праву той страны, где завещатель имел место жительства в момент составления акта. Однако завещание или его отмена не могут быть признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если последняя удовлетворяет требованиям права места его составления (ст. 47).

Коллизионному регулированию наследования по завещанию посвящена Гаагская конвенция 1961 г., материальному регулированию – Базельская и Вашингтонская конвенции. Единственная цель Гаагской конвенции 1961 г. заключается в том, чтобы на основании унифицированных коллизионных норм определить право, применимое к форме завещания. Она оставляет полностью вне пределов своего действия вопросы материальной действительности и правовых последствий завещания. Сразу обращает на себя внимание систематически используемая в тексте данной конвенции специфическая терминология: термину «завещание» государства-участники предпочли термин «завещательные распоряжения». В то же время Гаагская конвенция 1961 г. не применяется к наследственным договорам, хотя их исключение из предмета ее действия прямо не предусмотрено в самом тексте. Это связано с общепринятым толкованием наследственного договора как двустороннего обязательства, тогда как завещание представляет собой акт одностороннего волеизъявления, который может быть отозван лицом, его совершившим.

С точки зрения действия в пространстве Гаагская конвенция 1961 г. носит универсальный характер. Так, в соответствии со ст. 6 применение коллизионных норм, установленных в конвенции, не зависит от каких-либо требований взаимности. Данная конвенция применяется, даже если гражданство заинтересованных лиц или право, подлежащее применению, не являются гражданством или правом Договаривающегося государства. Из этого следует, что договорная коллизионная норма полностью заменяет в Договаривающихся государствах соответствующую норму национального МЧП. Статья 1 предусматривает возможность применения к форме завещания пяти различных законов. Завещательное распоряжение является действительным в том, что касается формы, если его форма соответствует внутреннему законодательству:

1) места, где завещатель сделал его, или

2) гражданства, которое имел завещатель либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

3) места, в котором завещатель имел свой домицилий либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

4) места, в котором завещатель имел свое обычное местожительство либо во время, когда он сделал распоряжение, либо во время его смерти, или

5) когда речь идет о недвижимости, места ее нахождения.

Таким образом, заинтересованное лицо может совершить завещание в соответствии с законами страны либо места составления завещания, либо гражданства завещателя, либо его места жительства, и это завещание может распространяться на все его имущество. Одновременно завещатель вправе использовать положения внутреннего законодательства страны места нахождения принадлежащего ему недвижимого имущества для составления завещания в отношении только этого недвижимого имущества. Статья 2 провозглашает, что ст. 1 применяется и к завещательным распоряжениям, отменяющим предшествующее завещательное распоряжение. В п. 2 ст. 2 уточняется, что отмена также является действительной в том, что касается формы, если она соответствует одному из законов, согласно условиям которого отмененное завещательное распоряжение было действительным.

Согласно ст. 11 каждое Договаривающееся государство может оговорить за собой право не признавать в силу положений его законодательства, относящегося к этому вопросу, формы завещательных распоряжений, сделанных за границей, когда выполнены нижеследующие условия:

• завещательное распоряжение является действительным в том, что касается формы, в силу закона, применяемого исключительно в связи с местом, где завещатель сделал свое распоряжение;

• завещатель имел гражданство государства, делающего оговорку;

• завещатель был домицилирован в указанном государстве или имел там свое обычное местожительство;

• завещатель умер в государстве ином, чем то, в котором он сделал свое распоряжение. В любом случае данная оговорка действует только в отношении собственности, находящейся в государстве, делающем оговорку.

Статья 10 говорит о том, что каждое Договаривающееся государство может оставить за собой право не признавать, кроме исключительных обстоятельств, завещательные распоряжения, сделанные в устной форме одним из его граждан, не имеющим какого-либо другого гражданства.

Цель, преследуемая Базельской конвенцией, заключается в создании в Договаривающихся государствах системы, позволяющей завещателю зарегистрировать свое завещание. С одной стороны, регистрация завещания позволяет снизить риск того, что о нем не станет известно или станет известно слишком поздно, а с другой – облегчает открытие данного завещания после смерти завещателя. В соответствии со ст. 1 Договаривающиеся государства обязуются создать системы регистрации завещаний на своей территории. Чтобы подчеркнуть, что Базельская конвенция не касается существа наследственных отношений, ст. 10 указывает, что данная конвенция не затрагивает правила, которые в каждом Договаривающемся государстве касаются действительности завещаний и иных актов. Следовательно, если регистрации завещания не требуется для обеспечения его действительности в соответствии с внутренним законодательством Договаривающихся государств, то несоблюдение договорных норм не может повлиять на действительность завещания, которое соответствует иным формальным требованиям, предусмотренным внутренним законодательством.

В соответствии со ст. 2 каждое Договаривающееся государство создает или назначает единый уполномоченный орган или несколько органов, которые компетентны осуществлять регистрацию, предусмотренную конвенцией, и отвечать на запросы. Что касается органа или органов, назначаемых в соответствии с конвенцией, то на них возлагается выполнение двух основных функций. Во-первых, они осуществляют регистрацию завещаний. При этом Договаривающиеся государства и уполномоченные ими органы свободны в определении материальной формы такой регистрации (бумажной или электронной), а также порядка ведения соответствующего реестра. Так, п. 2 ст. 7 предусматривает, что данные должны содержаться в регистрационной записи в форме, определяемой каждым Договаривающимся государством. Единственное материально-правовое условие, связанное с ведением национальных реестров завещаний, устанавливается в п. 1 ст. 8, согласно которому регистрация должна оставаться в тайне в течение жизни завещателя. Следовательно, каждое Договаривающееся государство должно обеспечить конфиденциальность сведений, содержащихся в реестре завещаний.

Во-вторых, после смерти завещателя уполномоченные органы обеспечивают информирование заинтересованных лиц о наличии завещания. Данные сведения могут быть получены любым лицом по представлении свидетельства о смерти или иного аналогичного документа, подтверждающего кончину завещателя (п. 2 ст. 8). Уполномоченный орган не должен определять наличие интереса или необходимых качеств у лиц для получения сведений из реестра. Это может быть наследник, нотариус, адвокат, кредитор или даже просто любопытный. Следует иметь в виду, что регистрация завещания не предполагает передачу уполномоченному органу информации о его содержании. Это всего лишь простая отметка о существовании завещания и места, в котором оно хранится.

Кроме органа или органов, осуществляющих регистрацию завещаний, каждое Договаривающееся государство должно согласно ст. 3 назначить единый национальный орган, который при необходимости будет напрямую осуществлять регистрацию завещаний за рубежом и отвечать на запросы от уполномоченных органов других Договаривающихся государств. В отличие от органа, осуществляющего регистрацию завещаний, здесь используется модель единого центрального органа, что способствует упрощению межгосударственных связей. Регистрации подлежат следующие завещания:

• аутентичные завещания, удостоверенные нотариусом, государственным органом или иным специально уполномоченным на это лицом;

• завещания в простой письменной форме, официально (с составлением соответствующего акта) переданные на хранение одному из вышеуказанных органов или лиц либо иным специально уполномоченным на это лицам;

• собственноручные завещания, которые, если законодательство данного государства это допускает, переданы нотариусу, должностному лицу или иному лицу, наделенному для этих целей полномочиями в соответствии с законодательством данного государства, без составления официального акта о принятии на хранение.

Объектом регистрации, при условии соответствия форме, предписанной выше, должны выступать также акты отзыва, отмены и изменения завещания, уже зарегистрированного согласно требованиям конвенции. Завещатель не может воспротивиться регистрации удостоверенного завещания или завещания, официально помещенного на хранение. В то же время он может заявить об отказе от регистрации собственноручного завещания, просто переданного нотариусу или иному уполномоченному лицу без составления официального акта о хранении. Отсюда следует, что в силу норм конвенции обязательной регистрации подлежат только завещания, находящиеся у уполномоченных органов или должностных лиц. Сохраняя завещание у себя, завещатель избегает выполнения данной формальности.

В государстве, где завещание было удостоверено или помещено на официальное хранение, регистрация осуществляется компетентным органом по ходатайству нотариуса, государственного органа или иного уполномоченного лица (п. 1 ст. 5). В п. 1 ст. 6 установлено общее правило, согласно которому регистрация не зависит от гражданства или места жительства завещателя. В соответствии с п. 2 ст. 6 по просьбе завещателя нотариус, должностное лицо или иное лицо производят регистрацию не только в государстве, где завещание совершено или помещено на хранение, но и при посредничестве единых национальных органов в других Договаривающихся государствах. Согласно п. 3 ст. 7 срок регистрации может быть установлен законодательством каждого Договаривающегося государства. Статья 9 уточняет, что услуги, оказываемые в Договаривающихся государствах при применении положений конвенции, предоставляются бесплатно.

Вашингтонская конвенция представляет собой попытку международной унификации материально-правовых норм, касающихся формы завещаний, путем введения во внутреннее законодательство Договаривающихся государств Единообразного закона, который выступает составной частью конвенции. В данном случае речь идет об упрощении, с одной стороны, порядка формирования завещания, а с другой – международного признания завещания, совершенного в новой форме. В этом смысле можно говорить, что международные обязательства Договаривающихся государств и положения Единообразного закона, введенного в их внутреннее законодательство, находятся в постоянном взаимодействии.

Вашингтонская конвенция не затрагивает напрямую ни вопросы юридической действительности, ни вопросы признания завещаний в целом, оставляя их разрешение на откуп ряду других международных договоров, в частности, Гаагской конвенции 1961 г. Ее предназначение заключается в учреждении в каждом Договаривающемся государстве новой формы завещания, дополняющей уже существующие во внутреннем праве модели. Данное завещание получило название «международного», поскольку в основном его использование направлено на облегчение международных частноправовых отношений. По сути, к ряду классических моделей завещания, известных в большинстве стран романо-германской правовой системы, – нотариально удостоверенному (аутентичному) завещанию, собственноручному (олографическому) завещанию и закрытому (мистическому) завещанию – просто добавлена новая форма, которая скорее в силу источника своего происхождения, нежели существа, стала именоваться «международным» завещанием.

Вашингтонская конвенция не носит универсального характера. Ее механизм предполагает, что международное завещание всегда совершается на территории одного из Договаривающихся государств, поэтому только в государствах-участниках назначаются лица, уполномоченные удостоверять международное завещание в целях признания его формальной действительности. Международное завещание представляет собой гибридную форму, упрощенную разновидность закрытого завещания. Согласно ст. 3 Единообразного закона завещание должно совершаться в письменной форме. Оно может быть написано как завещателем, так и иным лицом по его просьбе. При его написании могут использоваться любой язык и механическое устройство (печатная машинка, компьютер и т. д.). В соответствии со ст. 4 Единообразного закона завещатель заявляет в присутствии двух свидетелей и лица, уполномоченного удостоверить данный акт волеизъявления, что представленный им документ является его завещанием и что ему известно его содержание. При этом завещатель не обязан раскрывать содержание завещания. Согласно ст. 1 Единообразного закона завещание действительно с точки зрения формы независимо от места его совершения, местонахождения имущества, гражданства, местожительства или нахождения завещателя, если оно выполнено в форме международного завещания.

Статья IV Вашингтонской конвенции, адресованная Договаривающимся государствам, предписывает, что юридическая сила свидетельства, предусмотренного в ст. 10 Единообразного закона, признается на территории всех Договаривающихся сторон. Материально-правовое действие данного свидетельства уточняется в ст. 12 Единообразного закона. В ней, в частности, указывается, что при отсутствии доказательств обратного, свидетельство управомоченного лица считается достаточным доказательством действительности документа как завещания с точки зрения формы, предусмотренной Единообразным законом. Это превращает свидетельство в особую разновидность заключения, подтверждающего законность завещания и по своей природе заранее исключающего большинство споров, связанных с его действительностью.