4.9.2. «Административка»

Как понять, освоили вы административное право или нет? Опять качаем… что? Правильно, экзаменационные вопросы по административному праву и процессу.

Новичок.

1. Пытался читать КоАП. И даже ответил правильно на треть экзаменационных вопросов (минимум).

2. Минимум один раз участвовал в производстве по административному делу.

3. Вживую видел проверяющих.

4. Отписывался на требование о предоставлении информации.

Подмастерье.

То же, что и новичок, но дополнительно:

1. Ответил правильно на половину вопросов (минимум).

2. Участвовал в административном разбирательстве на стадии рассмотрения дела в административном органе.

3. Хотя бы один раз оспаривал постановление административного органа в суде.

4. Помимо КоАП, осваивает и пробует применить на практике 294-ФЗ.

5. Потихоньку думает, к чему цепляются проверяющие… И разрабатывает пакет внутренних документов фирм по безопасности труда – пришел к этой мысли от трудового права. Одновременно скачал и начал переделывать под нужды фирмы пакет документов по пожарной безопасности.

Мастер.

То же, что подмастерье, но дополнительно:

1. Отвел минимум пять споров по обжалованию постановлений административного органа в суде.

2. Хоты бы раз выиграл. При этом смягчение наказания тоже считается победой. К примеру, снизил штраф 40 000 до 20 000 – победа.

3. Хотя бы раз оспорил итоги проверки по основаниям из 294-ФЗ.

4. По труду и «пожарке» все давно разработано. Но в отличие от новичка, мастер следит за безумными порождениями бешеного принтера новинками законодательства. И знает:

02 мая 2017 года вступило в силу Постановление Правительства от 19.04.2017 № 470. Теперь «требования по обеспечению безопасности гражданской обороной» распространили НА ВСЕХ. А значит, «готовь ГРОБ» – разрабатывай пакет документов еще и по гражданской обороне… Ох… Не было печали, да депутаты накачали…

Легенда.

То же, что и мастер, но:

1. Ответил правильно на 70 % вопросов или больше.

2. Отвел минимум пятнадцать споров по обжалованию постановлений административного органа в суде.

3. Не менее трех побед.

4. Хотя бы один раз выиграл сложнейшее административное дело – вопреки сложившейся практике.

Допустим, полностью отбился от административной ответственности – см. к примеру, Постановление Верховного Суда РФ от 06.05.2016 № 306-АД15-11624 по делу № А65-23187/2014. Юристы бились по четырем инстанциям, но таки отбили штраф в 500 000 руб.

Или уговорил суд применить ст. 4.1. КоАП, пункт 3.2.: «При наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершенного административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица,

судья, орган, должностное лицо, рассматривающие дела об административных правонарушениях либо жалобы, протесты на постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях,

могут назначить наказание в виде административного штрафа в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьей или частью статьи раздела II настоящего Кодекса, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей».

Пример: «Суды учли обстоятельства спора, характер совершенного правонарушения, обстановку его совершения и снизили размер штрафа в два раза до 325 тыс. рублей». (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 15.12.2017 № Ф08-9687/2017 по делу № А25-1839/2016)

Или ушел от ответственности через малозначительность, через 2.9. КоАП: «При малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием».

Пример красивой победы – отбили штраф в сумме 161 686 рублей 45 копеек, доказав малозначительность деяния (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 24.11.2017 № Ф08-8844/2017 по делу № А53-16670/2017). Вроде сумма и небольшая, но таких побед крайне мало.

4.9.3. Гражданское право

Многолико. И его, собака женского пола, много. Гораздо больше, чем может вместить неподготовленный разум современного студента. Вопросы к гос. экзамену по гражданскому праву – по всем четырем частям кодекса! – я до сих пор вспоминаю с содроганием. В студента до сих пор хотят впихнуть все и сразу, не заботясь, поймет студент или нет, и зачем ему столько всего.

Многое из знания того будет мертво. Вы можете годами работать по «недвижке», но ни разу не столкнуться с сервитутами. Вы можете годами работать с договорами, но ни разу не столкнуться с договором коммерческой концессии, комиссии, о совместной деятельности. А на экзамене спрашивают.

Вы можете работать в банке, вы уже сейчас хороший специалист по кредиту и лизингу, а в универе вас заставляют учить наследственное право. Которое вы в ближайшее десятилетие точно практиковать не собираетесь.

Что делать? Подумать о горах и скалолазах. Вот под таким углом. Допустим, вы научились покорять 50-метровые скалы. Как-то раз ехали домой в маршрутке и услышали обрывок разговора:

«Да ну, там той девятиэтажки всего 29 метров. Специально померил… Чем, чем. Лазерный дальномер у нас в бригаде есть. А все равно страшно. До дрожи…. Деньги платят хорошие… Другой работы нет. Так со страхом и лазаю. Вчера очередной кондер привинчивали, до сих пор потряхивает… словно наяву вижу ту бездну под крышей… был бы альпинист, наверно, не боялся бы…»

Вас осенило. А вы-то альпинист! Высоты не боитесь. Почему бы и нет!? Подняли местный сайт с объявлениями о работе. Да, деньги платят хорошие. От 40 000. Не то что юристам… Была не была! Иду на собеседование. Вакансия: промышленный альпинист.

К удивлению, вас не спрашивали о теории госу… э… гор и скалолазания. О предмете, методе и отрасли скалолазания в системе других наук тоже не спросили. Принципы скалолазания кадровика тоже почему-то не интересовали. Равно как и доктринальные подходы к определению темных пятен науки скалолазания в трактатах Мокрова, Чернова, Староселовой и прочих известных скалолазов-теоретиков.

Вопросы задавали самые что ни на есть практические и приземленные: «Кондер поставить сумеешь? А спутниковую тарелку? Какую экипировку предпочитаешь? Свой инструмент есть? Какой? На двадцтиэтажках работал? А выше? Справишься сам или обязательно будешь требовать напарника-страховщика?».

ВОТ ИМЕННО! То же самое будет, когда вы пойдете на собеседование на вакансию «юрист». «В торговле работал? С потребителями судился? Как у тебя с договорным правом? В поставке шаришь? Ладно, а с работниками судился? И как? Да ладно! Покажи решение, тогда поверю! Не спрашиваю, откуда и какая, но своя база «Советник плюс» есть? Или доступ? А то смотри, у нас нет».

Нравится вам или нет, это – ЖИЗНЬ. И если вы хотите достигнуть цели: «У меня есть постоянная практика применения права в жизни – для начала, работа на дядю; и на этой практике я зарабатываю 10 000 рублей в месяц», то освойте в гражданском праве те умения, за которые дядя (работодатель) готов платить деньги.

Потому совет такой.

Новичок. Идем от себя. От понятного – к непонятному. Посмотрите на себя в зеркало. Кто вы? Понятно, что человек. А по ГК? А по ГК вы лицо. Физическое? Или юридическое? Чем юридическое лицо отличается от физического? Для чего вообще нужно деление на лица? И зачем придумали юридические лица? Какие бывают? С «когда» юр. лицо считается созданным?

Далее, у любого лица есть правосубъектность. Что это такое? А правоспособность? А дееспособность? Изучите. Разберитесь. Благо учебников в сети хватает, было бы желание!

Разобрались? Хорошо. Теперь скачиваем и распечатываем Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Или купите, без комментариев стоит копейки. А вместо комментариев найдите толковый учебник по корпоративному праву. Как понять, толковый или нет:

1) чем больше там написано про ООО – тем лучше; и

2) чем понятнее вам текст учебника, чем легче вам читать, чем больше схем, графиков и картинок – тем лучше. Да, чем проще – тем лучше.

Зачем. Вы сейчас устроитесь на работу. На фирму. В юр. лицо. А 80 % юр. лиц в нашей многострадальной стране – ООО! Разберетесь, как в ООО колесики вертятся – что может и что не может директор, что могут только участники, как проводить общее собрание – вам же там работать!!! Чтобы вы понимали, куда лезем и что будут хотеть от юриста.

А то скажет директор: «Пора проводить годовое собрание участников!». А вы и не в курсе, где почитать. Или кто-то потребует документы от общества, а вы не знаете, что может требовать человек со стороны, а что – нет.

Разобрались? Хорошо. Теперь на время покинем уровень (локацию) «Корпоративное право». И сгоняем в другое веселое место: договорное право. Вас интересует вторая часть ГК, договоры купли-продажи, поставка и возмездное оказание услуг.

Почему именно эти договоры? Потому что с ними вы столкнетесь на любом месте работы. То самое «в поставке шаришь?» из примера выше); И, как начать «шарить»?

Представьте себе. Фирма, куда вы устраиваетесь на работу, торгует кастрюлями. Руководитель поручил вам составить договор поставки кастрюль – партия 100 штук, 10 рублей кастрюля, 100 % предоплата.

Что делаем? Для начала читаем все нормы ГК о поставке. Потом берем типовую болванку из сети или правовой базы. Подумайте, какая болванка наиболее подходит в вашем случае?

Ваш случай – вы на стороне поставщика. Подумайте. Как составить договор так, чтобы дать покупателю как можно меньше возможности сделать вам какую-то бяку. Скажем, предъявить неустойку в размере 1 % в день за каждый день просрочки. Спустя полтора года потребовать вас поменять кастрюлю по гарантии.

Вот перед вами типовая болванка. Ну-ка, что там с гарантией на поставляемый товар? На что распространяется гарантия – на всю кастрюлю или только крышку?

Зря смеетесь! Если вам смешно, у вас мало опыта. Лично видел договор купли-продажи велосипеда, где гарантия распространяется… только на раму! Вы не представляете, НАСКОЛЬКО изобретателен наш бизнес, когда речь идет о беге от ответственности. Ничего. Будете практиковать договорное – ох и много же открытий чудных готовит нам обмана дух…

Думайте. Думайте. Как описаны кастрюли в договоре? В смысле никак? У нас кастрюли металлические. Может ли покупатель отказаться принимать наши кастрюли со ссылкой на «Я хотел глиняные!» или «Я хотел эмалированные, а вы мне привезли обычные»? Если может, то как его лишить такой лазейки? Подсказка: подробнейше описать кастрюли в договоре, перечислить все характеристики, в т. ч. металл, цвет и т. д.

Думайте. Посмотрите судебную практику. Из-за чего чаще всего судятся с поставщиком по поставке кастрюль? Не нашли? Меняйте фразу, по которой ищите. Скажем, на «заключили договор поставки посуды». О, теперь нашлось! У меня получилось 112 дел – это только по арбитражу, что дошло до третьей инстанции. А у вас?

Думайте с позиции: как мне переделать типовую болванку так, чтобы исключить спор, который проиграл поставщик в том деле? Что написать в договоре, чтобы в суде у покупателя не было перспектив выиграть?

Как освоите куплю-продажу и поставку, переходите к договору возмездного оказания услуг. Допустим, фирма, где вы работаете юристом, оказывает услуги… да по установке тех же кондиционеров – юридическим лицам.

Какую типовую болванку взять, чтобы наиболее обезопасить фирму, в которой вы работаете? Чтобы Исполнитель (ваша фирма, установщик кондеров) точно получила за услугу (установка кондера) деньги, а Заказчик (кому вы ставите кондер) не смог бы кинуть с оплатой?

Или там высосать из пальца недостатки услуги, чтобы заплатить меньше? Или не заплатить вовсе? Что там с гарантией на услуги? Если кондер через неделю рухнет, кто крайний? А если рухнет через полтора года? Что должен обеспечить Заказчик – подготовить место для установки, а что – Исполнитель? И так далее.

Если вы научились хотя бы осмысленно подбирать болванки, понимать, что там и зачем написано, думать о рисках – вы уже хороший юрист. Хотя и новичок. Тем не менее, это – гора, которую вы покорили. Что-то вроде Пика Виктории (Китай, 554 метра над уровнем моря). Очень даже! По сравнению с девятиэтажкой – запредельная высота. Скажите себе: «Я – хорош!» И… что расселись? Подъем! Ползем дальше!

На войне взрослеют быстро. Типовых болванок много, хороших единицы. Вряд ли у вас получится подобрать болванку, которая спасает интересы вашей фирмы без правки вообще.

Когда вы понимаете договорное право на уровне – этот пункт надо убрать, потому что кончится так-то, а вот этот пункт дописать, чтобы нам потом по гарантии не предъявили, и дописать именно так, потому что я видел три решения, где эта оговорка устояла и спасла – поздравляю! Вы стали:

Подмастерье. Следующий шаг: потихоньку осваивать вещные права. Начните с договора аренды. Да знаю, знаю, право аренды – вещное оно или обязательственное есть ли жизнь на Марсе теоретики спорят уже лет триста. Но нас, как всегда, интересует чистой воды практика.

А практика такова: где-то 70 % малого бизнеса – где вы поначалу, надеюсь, будете работать – не имеет в собственности помещения (недвижимости). Сидят в чужом помещении. Раз в месяц платят арендную плату собственнику.

Собственник спит и видит, как бы содрать с арендатора побольше. Любит под любыми предлогами повышать арендную плату – особенно при перезаключении договора проталкивать в договор всякие коварные условия типа:

«все отделимые и неотделимые улучшения – мои», «сделай ремонт за свой счет», «поставь сигнализацию, а как съедешь – сигнализация моя и бесплатно» и прочая, прочая. Поэтому самая частая опечатка в договоре аренды… вместо «арендодатель» пишут «арендодратель»);

Начните с глав 14 и 15 ГК – какие права есть у собственника, откуда берется право собственности, что может собственник. Потом освойте главу 20 – защита права собственности и других вещных прав.

Важно, т. к. у добросовестного владельца (в частности, у арендатора) есть практически все права собственника (кроме права распоряжения имуществом), а также право на защиту владения (в частности, арендуемого имущества) от третьих лиц – и даже от собственника! (ст. 305 ГК).

Как разберетесь с азами, переходите к главе 34 ГК – «Аренда». Освойте договор аренды так же тщательно и с примеркой на себя, как раньше – куплю-продажу. Представьте себя: вы думаете открыть свое дело. Допустим, юридическую фирму. Вы арендуете комнатушку в торговом центре.

Когда вы получите комнатушку? Сколько будете платить в месяц? Может ли собственник центра (арендодатель) вас выгнать, если вы на него косо посмотрели? А когда может?

И наоборот, если вы найдете местечко получше, сможете ли вы быстро расторгнуть договор, отдать ключи и уйти? Как вы будете платить за коммунальные платежи? А за что еще с вас хочет собственник денег? Охрана, уборка, реклама? Что там в договоре? А в законе?

Вправе ли собственник писать в договоре, «арендатор обязан возместить арендодателю любой ущерб, нанесенный помещению, в т. ч. действиями третьих лиц, обстоятельствами непреодолимой силы, чем угодно еще, независимо от вины арендатора». И какой ужас вас ждет, если вы подпишите договор с такой формулировкой?

Опять: не сферическое право в вакууме, а идем и познаем право, отталкиваясь от своего шкурного интереса: где меня могут кинуть? Что значит тот пункт? Что будет, если произойдет то-то и то-то? (пожар, теракт, наводнение и т. д.).

Если вы практикуете и освоили гражданское право хотя бы на уровне «договорное, обязательства, право собственности, «недвижка» + немного «корпоративки» (юридические лица) + азы теории права (право и закон не одно и то же, сила нормативных актов, общие принципы права)… Вас уже можно считать подмастерьем.

Вы уже способны достичь цели «Стать хорошим юристом», и соблюсти критерии: «Я пойму, что стал хорошим юристом, когда:

1) у меня есть постоянная практика применения права в жизни; и

2) на этой практике я зарабатываю 10 000 рублей в месяц» (мера достижения цели).

Быть может, денег будет и больше – где-то до 50 000. А вы думали? Многие практикующие юристы – особенно штатники! – знают гражданское право именно в объеме подмастерья. И не идут дальше. Зачем? И так хватает. Работаю. Дядя доволен. Чего еще что-то учить. Нас и тут неплохо кормят. Покорил высоченный Блахнукур (Исландия, 945 метров) – и здорово!

Но…

Обычно на этом этапе, сидя на вершине покоренной горы, наслаждаясь чистым воздухом и ветром, вы можете почувствовать… ЗОВ. Тихий. Манящий. Какая-то сфера права вас влечет.

Странное чувство… От одной сферы права вас клонит в сон – к примеру, вещное право или там «корпоративка», у каждого по-своему. А над другой сферой вы почему-то готовы корпеть ночами напролет. Вам интересно. Вам хочется разобраться. Пускай даже из корысти. Из собственного интереса.

А почему бы и нет?! Не знаю, как вы удивитесь, читатель, но эта корысть – одно из основных начал гражданского законодательства!!! Именно она прячется за словами закона: «Граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе (ст. 1 ГК, п. 2)».

Кого-то может увлечь земельное право. Кого-то – договорное. Кого-то семейное. Кого что поманит. Давайте на примере договорного… Принцип справедливости договора? О! Есть и такой принцип? Редкий зверь. Доктрина «слабой и сильной стороны договора» – не, не слышал. Но кажется, понимаю, о чем… Когда одна сторона навязывает свою волю другой, типа «или бери ипотеку под 15 % годовых на 30 лет, или – дверь там».

А что можно сделать? Как противостоять? Вон, жена третий год уговаривает съехать от родителей, взять ипотеку, да купить свой угол. Может, как-то посудиться с банком и снизить процент по кредиту? А что, по сравнению с банком – я слабая сторона договора. Могу или нет?! Да и «вышка» в свое время о чем-то таком писала… И – зарылся в практику. Как, уже утро?!

Кто-то этот зов ГЛУШИТ. «Зачем? И так хватает. Работаю. Дядя доволен. Чего еще что-то учить. Нас и тут неплохо кормят». А кто-то идет НАВСТРЕЧУ. И если не сдастся, когда-нибудь выйдет к следующему уровню просветления:

Мастер. Фундаментальное отличие от новичка и подмастерья – отношение к праву. Если для новичка и подмастерья право – дисциплина, которую надо освоить, бассейн, в котором можно купаться, работа, за которую платят, то для мастера право – ПРИЗВАНИЕ. Modus vivendi (образ жизни) и modus operandi (образ действия).

Мастер не заставляет себя осваивать право, потому что «так надо», «без права на хлеб не заработаешь», «а как иначе на работу возьмут и клиента завлечь». Нет. Мастер идет все дальше и дальше в лабиринты права, потому что В КАЙФ. Нравится. Здорово.

Опять, как в захватывающей игре – а что дальше? А в этот склеп залезть? А тут что написано? А там что за артефакт светится в ночи? О, невиданное чудо-юдо! Если посохом в табло? Как-то слабо… А огнем? Горит плохо. Водой окатить? О, потек гад, потек! Ага, значит, слабость к магии воды. Так и запишем. Ну-ка, а если молнией по темечку? Полетели клочки по закоулочкам. Тоже работает! Прекрасно! Вперед, в неведомые дали!

Как правило, зов какой-то сферы права приводит к специализации в этой сфере. В отличие от новичка и подмастерья, мастер занимается не чем придется, чтобы получить побольше опыта, а прокачивает избранную специализацию. Одну-две, реже – три-четыре.

К примеру, если человека увлекли договоры, он потихоньку от договоров уходит к внедоговорным обязательствам – из причинения вреда, неосновательное обогащение, преддоговорная ответственность.

Если «недвижка» – то от аренды идет к земельному праву, градостроительному, долевой собственности – если работает с «физиками».

Если «корпоративка» – то от «корпоративки» идет к соглашениям участников, от ООО к публичным компаниям, акциям и ценным бумагам.

Второе фундаментальное отличие мастера от новичка и подмастерья не столько в знании, сколько в умении это знание находить. Самому. Без криков: «Нас этому не учили на юрфаке! АААААААА! Что делать!!!»

Пройдя этапы «новичок» и «подмастерье», мастер отточил навыки поиска и обработки информации. Ему не составит труда разобраться в новом вопросе дяди или клиента, а также освоить с нуля другую отрасль права – если зов приведет. Или если обстоятельства заставят.

Как? Да все так же! Мастер идет от себя. От понятного – к непонятному. Цепляет новое знание к тому, что уже есть. Ставит себя на место лица, о котором говорит та или иная норма права. Изучает, какие у этого лица есть права и обязанности. Думает, какой здесь у меня интерес и где меня могут кинуть. Сначала разбирается, как в законе. Потом изучает практику. Потому практикует сам.

Набивает шишки. Разбирает полеты с позиции «Что сделал хорошо?» и «Что мог сделать лучше?». Получает опыт. Снова пробует. Что-то получается, ан не то, что хотелось. Почему? Как в следующий раз сделать лучше? Опять изучаем теорию. Опять практикуем. И так всю жизнь до полного просветления.

Наверно, третье, уже не столь фундаментальное отличие мастера от новичка – умение работать с ошибками, проигрышами и не выносить себе мозг темными ночами. Расскажу в следующей главе.

Четвертое – скромная оценка уровня. Без понтов и спеси. Не кичится знанием и достижениями. Почему? Потому что такое отношение помогает трезво оценивать свои силы и развиваться дальше.

Если сказать себе, допустим: «Я выиграл десять судов! Мне нет равных! Я велик, и сияние от меня правовое исходит!»… Многие тут и встрянут. Раз велик, то чего корячиться, напрягаться? Чем-то как-то научился, на жизнь хватает – руби капусту и будь счастлив. Тогда вы сами себе закроете путь развития. Классическая ошибка подмастерья.

Мастер же скажет себе: «Я выиграл десять судов. Я хорош. Чего-то достиг. Но есть куда развиваться. В первом деле не доглядел то. В третьем – мог сделать лучше это. Седьмое вообще выиграл еле-еле, все висело на волоске… Как бы упрочить позицию? И потом, по схожим делам недавно появились интересные мысли в доктрине… Крайне интересно опробовать на практике». И не увязнет в болоте повседневности, а пойдет вперед, к новым горам и горизонтам.

Мало кто становится мастером. Но если станете, то цель «Практика на 10 000 в месяц» станет для вас прошлым. Далеким холмиком у подножья… пика Делоне. Куда вы увлеченно карабкались, не глядя на высоту и бездонную пропасть под ногами. Вы видели только цель. Слышали зов. Шли и шли к вершине, наслаждались процессом… Когда могли.

А могли не всегда. Вы мерзли, не доедали, от недосыпа пухли глаза. Срывались. Вставали. Скользили по предательскому льду. Цеплялись за камни окоченелыми руками… И таки ДОШЛИ. Заиндевевший высотомер на руке показывает… Дышим, трем… Ого! 4260 метров.

Легенда. Одно слово – Эверест. Дойдете – поймете.

Уровня новичка и подмастерья многим хватает для относительно сносной жизни. Мастерами мало кто становится. Легендарных юристов и вовсе пару десятков на всю страну. Надеюсь, вы станете мастером. Удачи вам и сил!