12.2. Земля
Ссылки на так называемое «мягкое» право. На нетрадиционные, спорные источники права – за исключением доктрины. Так. Вспоминаем ТГП, какие вообще бывают источники права:
Стратегия земли: обосновать позицию ссылками на послания президента, на какие-то иные подобные акты – не нормативно-правовые, вроде и не обязательные, но в то же время действующие («мягкое право»).
К примеру, концепцию развития гражданского законодательства или какие-то ведомственные правила, носящие рекомендательный характер. Если повезет, похороните ответчика в земле сырой.
Президент, как мы помним, высшее должностное лицо в нашем государстве. Помимо указов, где-то раз в год издает так называемые «послания». Полное название этого документа: «Послание Президента РФ Федеральному Собранию РФ». Далее – «послание» или «послания». Правовой статус посланий определен в ФЗ от 28.06.2014 № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в РФ», ст. 15:
«1. Ежегодное послание Президента РФ Федеральному Собранию РФ о положении в стране и об основных направлениях внутренней и внешней политики государства является основой для определения стратегических целей и приоритетов социально-экономического развития и обеспечения национальной безопасности РФ, определения направления достижения указанных целей, важнейших задач, подлежащих решению, а также для разработки других документов стратегического планирования.
2. Во исполнение ежегодного послания Президента РФ Федеральному Собранию РФ Президент РФ издает указы, в которых определяются стратегические цели и приоритеты социально-экономического развития и обеспечения национальной безопасности Российской Федерации, направления достижения указанных целей и решения важнейших задач в сфере социально-экономического развития и обеспечения национальной безопасности Российской Федерации, а также документы стратегического планирования, подлежащие разработке».
В переводе на русский, послания – общий документ, который президент передает в Совет Федерации. В этом документе определены общие цели, как и куда идем, какие бы еще вопросы принять и т. д.
Послания – это право? Послания обязательны к применению или нет? Формально – нет на оба вопроса.
Во-первых, послания адресованы Совету Федераций, одному госоргану из множества. Во-вторых, если президент захочет принять акт, обязательный для всех (НПА), то президент совершенно спокойно может вынести указ. Или – сделать законопроект, а после «продавить» через думу и тот же Совет Федераций нужный закон.
В-третьих, в силу закона, в частности – выше указанной ст. 15, послание не есть НПА.
В-четвертых, стилистика… законы у нас так пока не пишут. А жаль, потому что послания проще и понятнее. Читаем:
«Справедливость, понимаемая как политическое равноправие, как честность судов, ответственность руководителей. Реализуемая как социальные гарантии, требующая преодоления бедности и коррупции. Добивающаяся достойного места для каждого человека в обществе и для всей российской нации – в системе международных отношений.
Это свобода – личная, индивидуальная свобода. Свобода предпринимательства, слова, вероисповедания, выбора места жительства и рода занятий. И свобода общая, национальная. Самостоятельность и независимость Российского государства.
Жизнь человека, его благосостояние и достоинство, межнациональный мир, единство разнообразных культур, защита малых народов и признание независимости Южной Осетии и Абхазии – это, кстати, пример такой защиты.
Семейные традиции. Любовь и верность. Забота о младших и старших. Патриотизм. При самом трезвом, критическом взгляде на отечественную историю и на наше далеко не идеальное настоящее. В любых обстоятельствах, всегда – вера в Россию, глубокая привязанность к родному краю, к нашей великой культуре.
Таковы наши ценности, таковы устои нашего общества, наши нравственные ориентиры. А говоря проще – таковы очевидные, всем понятные вещи, общее представление о которых и делает нас единым народом, Россией.
Это то, от чего мы не откажемся ни при каких обстоятельствах.
Наши ценности формируют и наше представление о будущем. Мы стремимся к справедливому обществу свободных людей. Мы знаем – Россия будет процветающей, демократической страной. Сильной и в то же время комфортной для жизни. Лучшей в мире для самых талантливых, требовательных, самостоятельных и критически настроенных граждан».
(Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 05.11.2008).
Теоретики до сих пор не считают послания источником права. А на практике? Пример раз:
«Судебная коллегия считает, что права семьи ФИО1 на использование по назначению принадлежащего ей материнского капитала, в соответствии с положениями ст. 2, 38 Конституции РФ, преамбулой Федерального закона РФ «О дополнительных мерах государственной поддержки семей, имеющих детей», соответствующей части Послания Президента РФ Федеральному Собранию РФ за 2006 г., не могут ставиться в зависимость от точности действий регистрационной службы при регистрации перехода права собственности на купленную квартиру».
(Кассационное определение Саратовского областного суда от 04.08.2011 г, иточник тут: http://судебныерешения. рф/bsr/case/405095)
Пример два.
«Прокурор г. Асбеста, действуя в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц, обратился в суд с иском к ООО «Аптека» об обязании обеспечить инвалидам условия для беспрепятственного доступа в помещение аптеки, расположенного по адресу такому-то, путем оборудования входа в здание пандусами, смотровыми панелями в соответствии с п. 3.14 СНиП 35-01-2011 «Доступность зданий и сооружений для маломобильных групп населения».
В обоснование требований прокурор указал, что в нарушение закона помещение аптеки указанными выше приспособлениями не оборудовано, что создает трудности для доступа инвалидов, других маломобильных граждан в здание учреждения.
… исковые требования прокурора… удовлетворены.
… Между тем, согласно статье 7 Конституции, РФ является социальным государством, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека.
Улучшение условий жизни инвалидов как одной из самых социально уязвимых категорий населения входит в число приоритетных задач, определенных в посланиях Президента Российской Федерации Федеральному Собранию Российской Федерации от 26.05.2004 и 25.04.2005.
(Определение Свердловского областного суда от 19.06.2012 по делу № 33-7047/2012. Название ООО изменено, подчеркивания в обоих примерах – мои).
На практике суды учитывают послания. И послания вполне можно считать источником права. Почему? Есть одна важная тенденция… Ученые все чаще говорят открытым текстом… Подумайте на досуге:
«Нет необходимости переносить в Конституцию РФ норму, содержащуюся в ст. 6 Конституции СССР 1977 г. о монополии одной партии. Эта монополия успешно реализуется без закрепления ее в писаном праве на основе политико-правовой доктрины. Эта доктрина не запрещает, а предполагает наличие других партий в стране, при условии, что они никогда не смогут прийти к власти, а будут только помогать осуществлять власть одной бессменной правящей группе, указывая на ее ошибки и предлагая принимать меры, укрепляющие ее власть.
В соответствии с Конституцией РФ послание Президента РФ Федеральному Собранию не имеет юридической силы. Но практика показывает, что большинство депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации воспринимают доктрины, высказанные в послании, как источник права, имеющий высшую юридическую силу. Вне зависимости от своего собственного мнения они обязаны оформить прозвучавшие в послании требования в виде законов для юристов-позитивистов.
Большинство чиновников вынуждены придерживаться социологической школы права и без законодательного подтверждения исполняют волю лидера нации и его доверенных лиц.
При этом они практически владеют всеми приемами герменевтики и легко отличают ложную правовую доктрину, например, содержащую ритуальный призыв к расширению демократии, от обязательного для исполнения требования».
Согласен. Если умело пользоваться посланиями, можно обойти даже сложившуюся судебную практику. Практика:
«В нарушение ст. 65 АПК РФ ответчиком не представлены доказательства прямого влияния мирового финансового кризиса на возможность исполнения им обязательств по договору.
Кроме того, апелляционным судом также обоснованно указано, что неблагоприятные экономические условия осуществления предпринимательской деятельности являются частью предпринимательского риска коммерческой организации, и не могут служить основанием для освобождения должника от ответственности».
(Постановление ФАС Уральского округа от 09.02.2011 № Ф09-225/11-С6 по делу № А76-11666/2010-35-295. А также: Постановление ФАС Центрального округа от 25.11.2011 по делу № А62-771/2011, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.06.2011 по делу № А18-348/2010 и т. д.)
Вдруг, откуда ни возьмись:
«Суд первой и апелляционной инстанций, учитывая рекомендации суда кассационной инстанции, правильно установил, что причиной повышения процентной ставки было предусмотренное условиями спорных кредитных договоров изменение экономических условий в Российской Федерации в результате мирового финансового кризиса.
Факт изменения экономических условий в стране в период повышения ответчиком процентных ставок по кредитам подтверждается Посланием Президента РФ Федеральному Собранию Российской Федерации от 05.11.2008, в котором было отмечено начало мирового финансового кризис (абз. 4 и абз. 6 Послания), и что Россия также переживает экономический кризис (абз. 28 Послания).
Кроме того, одним из фактов, подтверждающих изменение общих экономических условий в РФ являлась динамика ставки MosPrime Rate (индикативная ставка предоставления рублевых кредитов (депозитов) на московском денежном рынке, которая формируется Национальной валютной ассоциацией на основе объявленных 10 банками – ведущими операторами рынка МБК депозитных ставок).
Факт изменения экономических условий в стране был подтвержден увеличением в 2008 году ставки рефинансирования Банка России с 11 % до 13 %, которая сохраняла свое максимальное значение на дату указанных уведомлений ответчика об увеличении процентной ставки по кредиту.
Учитывая изложенное, суд принял правильное решение об отказе в удовлетворении исковых требований».
(Постановление ФАС Московского округа от 13.03.2012 по делу № А40-125174/10-47-1096)
ВАЖНО. Не обязательно доводить до суда. Послания и прочее «мягкое право» могут помочь вам и раньше. Так, по административным делам на послания можно ссылаться до суда, на стадии рассмотрения дела в административном органе.
Пример раз. Переписка с прокуратурой.
«С учетом позиции Президента РФ: “отношения бизнеса и государства должны строиться на философии общего дела, на партнерстве и равноправном диалоге.
Конечно, в деловой среде, как и в других сферах жизни необходима ответственность, соблюдение закона и обязательств. И подавляющее, абсолютное большинство наших предпринимателей работает именно так. Дорожат своей деловой и социальной репутацией. Как настоящие патриоты, хотят приносить пользу России. На таких людей и нужно ориентироваться, создавать им условия для результативного труда”». (Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 04.12.2014.)
А также с учетом закона о прокуратуре – в частности, ст. 35 п.1 – цели прокурорского надзора достигнуты, замечания устранены. В свете изложенного, прошу, как велел Президент, «не кошмарить бизнес». Прошу не применять к ОАО “Ломбард-с-Юггота” каких-либо карательных мер».
Пример два. Отзыв на заявление госоргана по адм. делу.
«Фактически в нашей стране есть еще один источник права – Послания президента Федеральному собранию. Правовой статус посланий определен в ФЗ от 28.06.2014 № 172-ФЗ «О стратегическом планировании в РФ». Применительно к нашему делу, уместно вспомнить три Послания:
1) «Сегодня в России много людей, которые бескорыстно реализуют общественные благотворительные проекты. Возрождается стройотрядовское движение. Считаю важным поддержать такие добровольческие инициативы». (Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 12.12.2012.)
2) «Наше гражданское общество укрепилось и стало более влиятельным, существенно возросла социальная активность общественных организаций, это подтвердили и события последних недель. Считаю увеличение активности некоммерческих организаций одним из ключевых достижений последних лет.
Мы немало сделали для их поддержки, для развития и стимулирования добровольчества в стране. И сегодня в нашей стране более 100 тысяч некоммерческих организаций. Регистрировать их стало проще, а проверок деятельности НКО стало существенно меньше. И очень многим из них государство оказывает прямую помощь. Годовые объемы благотворительности уже сейчас близки к 100 миллиардам рублей. В добровольческих акциях участвуют миллионы граждан. Они занимаются благоустройством территорий, социальной помощью семьям, которые находятся в трудной жизненной ситуации, поиском пропавших людей, защитой окружающей среды, многими другими полезными вещами. Все это, безусловно, заслуживает уважения и приносит пользу нашему Отечеству» (Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 22.12.2011).
3) «Сегодня многие фонды, средства массовой информации организуют прямой сбор средств для детей, страдающих тяжелыми заболеваниями. Есть и бизнесмены, которые без всякой саморекламы, что, может быть, особенно важно, поддерживают дома ребенка, интернаты, вкладывают деньги в детский спорт и досуг.
Чтобы поддержать такие инициативы, мы уже не первый год совершенствуем законодательство о благотворительной деятельности, однако проблемы в этой сфере остаются» (Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 30.11.2010).
Таким образом, политика государства, Президента и законодателя ориентирована на ПОДДЕРЖКУ благотворительных организаций. Попытки Минюста привлечь благотворительную организацию к ответственности по надуманным основаниям ПРОТИВОРЕЧИТ воле суверена и, как говорили раньше», «генеральной линии партии».
Да. Аргументы скорее ПОНЯТИЙНЫЕ, чем правовые. Но как метко подметил Денисов, «большинство чиновников вынуждены придерживаться социологической школы права и без законодательного подтверждения исполняют волю лидера нации и его доверенных лиц». Поэтому стратегия земли тоже иногда работает, убеждает и побеждает.
Домашнее задание
Домашнее задание на тему «послание президента как источник права», см. решения:
1) АС СПБ и Ленинградской области от 07.04.2008 года, дело № А56-6546/2008;
2) АС СПБ и Ленинградской области от 29.09.2009 года, дело № А56-48663/2009
3) АС Пензенской области от 08.05.2009 г. по делу № А49-2703/2009;
4) АС Республики Хакасия от 10.10.2008 г. по делу № А74-2479/2008;
5) АС Тюменской области от 03.04.2009 по делу № А70-2901/2009;
6) АС Тюменской области от 02.06.2009 по делу № А70-4198/2009.
