Выводы из этой главы

1. Устав – главный документ компании, определяющий основные правила игры для основателей, инвесторов и прочих связанных с компанией лиц.

2. Устав является открытым и общедоступным документом. Его копию может заказать в налоговой службе каждый. Поэтому владельцам компании стоит позаботиться о том, чтобы устав отражал реальное положение вещей в компании и не содержал информации, которая может смутить потенциальных контрагентов.

3. «Стандартный» устав, не учитывающий специфику бизнеса и отношений между партнёрами, является миной замедленного действия. Лучше потратить небольшое количество времени и средств, но обеспечить компанию надёжным и тонко «настроенным» уставом.

4. Практически ни одна инвестиционная сделка не обходится без составления основателями компании и инвесторами корпоративного договора. Корпоративный договор также полезно использовать для закрепления договорённостей между основателями на стадии создания компании.

5. Корпоративный договор – это документ, по которому его стороны сознательно ограничивают себя в корпоративных правах.

6. Корпоративный договор может содержать опасные условия, связанные:

– с созывом совета директоров (для перераспределения корпоративного контроля в компании);

– с запретом отчуждения участниками компании долей в компании (их части);

– с правом инвестора присоединиться к сделке по продаже основателем доли в компании (tag-along);

– с обязанностью основателей присоединиться к сделке по продаже инвестором доли в компании (drag-along);

– с особым порядком избрания генерального директора (руковдителя) компании;

– и т. д.

При подписании корпоративного договора очень важно оценить каждое из указанных условий на предмет его допустимости, соответствия планам подписывающего его лица.

7. Как в уставе, так и в корпоративном договоре очень полезно установить электронный способ доставки юридически значимых сообщений. Это позволит значительно снизить волокиту и вероятность возникновения конфликтов.

Глава 8

Интеллектуальная собственность. Риски и лайф-хаки

Защита прав на интеллектуальную собственность – один из главных трендов современности. Россия в этом отношении, конечно, только развивается, но пройдёт какое-то время, и права авторов в нашей стране будут защищаться гораздо более эффективно. Сейчас многие понимают, что интеллектуальная собственность – это «нефть» XXI века. Капитализация компаний, владеющих правами на софт и прочую интеллектуальную собственность, уже сейчас превышает капитализацию нефтяных, газовых и строительных компаний. Поэтому защита интеллектуальной собственности становится одной из главных задач бизнеса.

В этой главе я не буду много говорить о товарных знаках, патентах, доменах и прочих объектах интеллектуальной собственности, о которых и так уже много говорят мои коллеги. Я хочу сосредоточиться здесь на наиболее важных ошибках, которые могут допустить предприниматели при размещении заказов на создание интеллектуальной собственности и оформлении прав на неё.

Труд творческих специалистов (программистов, дизайнеров, копирайтеров и т. д.) использует огромное количество компаний вне зависимости от сферы деятельности. Но лишь немногие делают это правильно, то есть безопасно с юридической точки зрения.

По закону исключительное право на интеллектуальную собственность возникает сначала у её создателя – автора (за исключением случая со служебным произведением, ст. 1295 ГК РФ). И лишь затем это право может быть передано от автора к заказчику. Если исключительные права на интеллектуальную собственность не были переданы или были переданы неправильно, то её использование создаёт для заказчика значительные риски – в любой момент автор может потребовать прекратить это. Представьте, как больно может это ударить по бизнесу. Особенно сейчас, когда интеллектуальная собственность во многих компаниях является ядром бизнес-процессов.

Запрет на использование со стороны автора может коснуться программного обеспечения, логотипа, дизайна, музыки, текста и т. д. Более того, в случае несанкционированного использования интеллектуальной собственности её автор вправе взыскать с нарушителя компенсацию в размере от 10 тысяч рублей до 5 миллионов рублей. Существенно, не правда ли?

Итак, как же избежать указанных рисков.

Во-первых, необходимо правильно оформить договор между автором и заказчиком. В зависимости от ситуации это может быть:

– договор авторского заказа (когда объект ИС ещё не создан, а заказ размещается напрямую у будущего автора – физического лица);

– договор подряда (когда объект ИС ещё не создан и заказ размещается у компании, а не непосредственно у автора – физического лица);

– договор об отчуждении исключительного права (когда объект ИС уже создан и нужно только получить исключительное право на него);

– лицензионный договор (когда объект ИС уже создан и нужно получить лишь право пользования им, но не «право собственности» на него).

К составлению каждого из указанных договоров российское законодательство предъявляет определённые требования.

Наиболее важными из них являются следующие:

1. Все указанные договоры должны быть составлены в письменной форме (электронная форма договора также относится к письменной).

2. В случае если указанные договоры являются возмездными (то есть предусматривают выплату вознаграждения автору), то в них обязательно должен быть указан размер вознаграждения автора (исполнителя), в противном случае они не будут считаться заключёнными. Если по договору права на интеллектуальную собственность передаются безвозмездно, то это обязательно нужно прописать. При этом не стоит забывать, что по общему правилу безвозмездные сделки между коммерческими организациями запрещены.

Во-вторых, при передаче прав на интеллектуальную собственность её необходимо идентифицировать, например, сделать приложение к договору в виде листинга кода компьютерной программы, изображения логотипа, дизайна и т. д.

В-третьих, необходимо оформить передачу прав на объект ИС составлением акта приёма-передачи прав либо включением в договор условия о том, что права на объект ИС передаются заказчику в момент его подписания, либо в момент уплаты вознаграждения, либо по истечении определённого количества дней с момента создания объекта ИС и т. д. Если договор является возмездным, то факт выплаты по нему вознаграждения также необходимо зафиксировать – безналичным расчётом, либо распиской, либо актом приёма-передачи денежных средств и т. д.

В случае если объект ИС был зарегистрирован в Роспатенте (в соответствии с законодательством или по желанию правообладателя), то переход права на него (равно как и его залог) подлежит государственной регистрации. В этом случае право на объект ИС считается переданным с момента государственной регистрации.

Напомню, что обязательной регистрации в Роспатенте подлежит изобретения, полезные модели, промышленные образцы (при их регистрации выдаётся патент), товарные знаки и т. д. Не подлежат обязательной государственной регистрации литературные произведения, произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна (другие произведения изобразительного искусства), программы ЭВМ, базы данных, топологии интегральных микросхем и т. д. Однако, к примеру, программа ЭВМ по желанию правообладателя может быть зарегистрирована в Роспатенте (по результатам регистрации выдаётся соответствующее свидетельство о регистрации), в этом случае переход права на неё (исключительного или лицензионного, а также залог) также будет подлежать государственной регистрации.

В-четвёртых, каждый договор о передаче прав на уже созданный объект ИС необходимо защищать гарантиями (заверениями) о том, что на момент передачи прав на объект ИС контрагент владеет такими правами и может ими распоряжаться, а заключением и исполнением договора не нарушает прав и законных интересов третьих лиц. В договоре о передаче прав на объект ИС, который будет создан в будущем, полезно предусмотреть штрафную санкцию на случай, если к приобретателю прав будут предъявлены и удовлетворены претензии третьих лиц, касающиеся использования им объекта ИС.

В-пятых, если по какой-то причине оформить договор в виде отдельного письменного документа не получилось, то нужно обеспечить сохранность переписки с контрагентом (исполнителем), пусть даже она осуществлялась в электронном виде в мессенджере. Выплату вознаграждения, конечно же, нужно проводить безналичным переводом, либо фиксировать распиской. При таких обстоятельствах в случае возникновения конфликта в связи с использованием ИС можно доказать, что договор фактически был заключен и исполнен, а письменная его форма была обеспечена.

Хочу отметить, что изложенный в этой главе материал в полной мере касается случаев, когда интеллектуальная собственность в проекте создаётся кем-то из основателей компании (партнёров). При создании партнёром ИС нужно как можно раньше права на такой объект закрепить за компанией. Аналогично стоит действовать и в случаях, когда основатель заказывал создание объекта ИС на стороне и оплачивал работу из своего кармана. Естественно, для того чтобы передать право на ИС компании, основатель должен сам владеть таким правом, поэтому включение в договор передачи прав от основателя к компании заверений (гарантий) также необходимо.