Выводы из этой главы

1. Есть три способа избавиться от «уставшего» партнёра в проекте: договориться с ним о его выходе, исключить его через суд, заранее оформить и исполнить при необходимости опцион «на выход».

2. Опцион «на выход» помогает быстро и безболезненно вывести «уставшего» участника из компании. Но о его оформлении необходимо позаботиться заранее.

3. При структурировании опциона особое внимание нужно уделить описанию задач и KPI партнёра. Они должны быть прописаны максимально точно, без возможности двоякого толкования.

4. Опцион не обязательно исполнять. Даже если партнёр «устал» и не выполняет задачи в проекте, но команда решила дать ему второй шанс, то опцион можно просто не реализовывать.

5. Оформление и исполнение опциона проходит через нотариуса. На практике далеко не каждый нотариус знает, как оформить опцион (у большинства пока нет никакого опыта в этой области), поэтому о поиске подходящего нотариуса тоже нужно позаботиться заранее.

Глава 7

Устав и корпоративный договор – самые важные документы в компании

Сложно переоценить важность устава в сфере корпоративного управления. Устав – это главный документ, «священное писание» компании. Именно в нём содержатся основные правила внутрикорпоративной игры. От содержания устава во многом зависит будущее отношений между партнёрами и нередко будущее самой компании. Многие основатели, к сожалению, довольно халатно относятся к содержанию устава и предпочитают использовать так называемые «типовые» уставы при создании компании, а при привлечении инвестиции, не заглядывая, соглашаются принять редакцию устава, предложенную инвестором. И это очень большая ошибка, которая со временем может привести к негативным последствиям.

Устав содержит очень большой перечень вопросов, на которые каждому участнику компании просто необходимо обратить своё пристальное внимание.

Вот только небольшая часть таких вопросов:

– какие решения по управлению компанией будут приниматься общим собранием участников, какие – генеральным директором, какие – советом директоров;

– какое количество голосов нужно для принятия того или иного решения на общем собрании участников компании и совете директоров (если он предусмотрен);

– каким образом будет осуществляться созыв общего собрания участников и совета директоров (если он предусмотрен);

– по каким правилам будет осуществляться отчуждение (продажа, дарение и т. д.) долей в компании;

– какие права и обязанности установлены для участников компании.

Практически при любом корпоративном споре участники компании открывают устав и на основании его содержания выявляют, кто прав. Если участники спора не смогут самостоятельно определить, кто прав, то за них это сделает суд на основании положений устава. Ни один нотариус не проведёт корпоративную сделку или сделку с долями в компании, не изучив, что по этому вопросу прописано в уставе компании. Надеюсь, данных аргументов достаточно, чтобы оценить важность этого документа.

В этой главе я хочу дать несколько рекомендаций относительно содержания устава и его роли в регулировании отношений.

Первое. В соответствии с законодательством устав любой компании является открытым и общедоступным документом. Его копию может заказать в налоговой службе любое лицо. Поэтому владельцам компании стоит позаботиться о том, чтобы устав отражал реальное положение вещей в компании и не содержал информации, которая может смутить потенциальных контрагентов.

Устав – это главный документ, «священное писание» компании. Именно в нём содержатся основные правила внутрикорпоративной игры.

К примеру, стоит обратить внимание на положения устава, ограничивающие полномочия генерального директора (управляющего) компании. Чем больше устав содержит таких ограничений, тем сложнее может оказаться взаимодействие с контрагентами. Определение полномочий органов управления компании и фиксация их в уставе – очень тонкая работа, требующая знания множества деталей о специфике бизнеса, отношений между партнёрами, отношений компании с контрагентами и т. д.

Не рекомендуется дублировать в уставе императивные нормы законодательства, они и так уже работают «по умолчанию». Более того, законодательство может в любой момент измениться, и тогда пункт устава, содержащий старую норму, может оказаться противоречащим актуальному законодательству, что практически «на ровном месте» может создать если и не очень серьёзные, но всё же довольно неприятные сложности, связанные с приведением устава в соответствие с новым законом.

Лишняя информация в уставе может усложнить как внутренние (корпоративные), так и внешние (коммерческие) процессы. Перечень лишней информации не ограничивается теми примерами, что даны в этом разделе. Перечень же необходимой информации, которую в обязательном порядке должен содержать устав, приведён в законодательстве, в частности, в ст. 12 Закона об ООО и ст. 52 Гражданского кодекса РФ.

Второе. Очень часто основатели компании не заморачиваются по поводу способов доставки им корпоративных писем, отчётов, уведомлений и т. д. (далее – юридически значимые сообщения). По умолчанию юридически значимые сообщения направляются участникам компании на бумажных носителях по их почтовым адресам (адресам регистрации).

На деле же большинство участников компаний прописаны в одном населённом пункте (нередко даже не в России), а фактически живут и работают в другом населённом пункте (другой стране). Такое положение создаёт риски, что важные сообщения могут быть не получены адресатом. Последствия неполучения юридически значимых сообщений могут быть различны в зависимости от того, с какой целью они направлялись.

Не исключено, что неполучение участником компании важной корреспонденции может повлечь впоследствии утрату им контроля не только над важным управленческим процессом, но и над компанией в целом. Поэтому к вопросу доставки юридических сообщений нужно подходить с максимальной щепетильностью.

Для устранения указанных рисков лучше всего предусмотреть в уставе компании положение о том, что юридически значимые сообщения должны направляться участникам компании по электронным каналам связи.

Вот как подобное положение устава может быть сформулировано в части регулирования процедуры созыва общего собрания участников компании:

«Орган или лица, созывающие общее собрание участников Общества, обязаны не позднее чем за 10 (десять) рабочих дней до его проведения уведомить каждого участника Общества электронными сообщениями, отправляемыми на абонентский номер мобильного телефона и адреса их электронного почтового ящика.

Отправляемое на электронный почтовый ящик участника Общества сообщение должно содержать предусмотренную законодательством информацию о проведении общего собрания участников Общества, информацию об отправителе сообщения, а также материалы, имеющие отношение к общему собранию участников Общества.

Сообщение, отправляемое на абонентский номер телефона участника Общества, должно содержать информацию о дате, времени и месте проведения общего собрания участников Общества, а также информацию о том, кто является его отправителем.

Контактные данные участников Общества указываются в списке участников Общества, обязанность ведения которого возложена на генерального директора Общества.

Контактные данные участников Общества могут корректироваться участниками Общества не чаще одного раза в год во время проведения очередного общего собрания участников Общества.

При внесении участником своих контактных данных в список участников Общества каждый участник Общества обязан заверить подписью (и оттиском печати, в случае если её наличие у участника предусмотрено законом) достоверность содержащихся в списке контактных данных».

Юридически значимые сообщения гораздо удобнее и надёжнее направлять по электронной почте и SMS. Контактные данные каждого участника целесообразно хранить в списке участников компании, ведение которого по закону является обязательным. Главными преимуществами отправки сообщений указанным способом является то, что электронные сообщения найдут своего адресата в любой точке мира (при наличии у него, конечно, технической возможности, что в нашем мире нисколько не затруднительно), а факт их отправки легко доказать.

Третье. Для подготовки устава компании лучше привлечь высококвалифицированного юриста (консультанта). Законодательство любой страны представляет собой очень объёмную и порой запутанную сеть правил и исключений из них. Даже профессионалы иногда не могут учесть абсолютно все нюансы, поскольку в регулирование бизнес-отношений вмешивается также изменчивая судебная практика, а законодательство периодически меняется.

Например, мало кто знает, что в случае предоставления участником компании своей доли в залог, корпоративные права такого участника в течение действия залога переходят к залогодержателю (если, конечно, договором залога не будет предусмотрено иное). В этом случае залогодержатель будет иметь право участвовать в общем собрании участников компании и голосовать по вопросам повестки дня, что может повлечь крайне нежелательные для компании и/или её участников последствия. Для предотвращения такой ситуации можно установить в уставе запрет залога долей либо максимальное количество голосов для предоставления разрешения на него (по закону для передачи доли в залог нужно разрешение общего собрания участников компании, правда, по умолчанию для этого нужно лишь простое большинство голосов).

Про использование «стандартных» уставов я уже высказывался ранее. Повторю лишь, что «стандартный» устав, не учитывающий специфику бизнеса, отношений между партнёрами и проч., является миной замедленного действия. Лучше потратить небольшое количество времени и средств, но обеспечить компанию надёжным и тонко «настроенным» уставом.

Итак, устав компании – это главный её документ, без которого невозможно существование самой компании. Однако действие любого устава можно скорректировать с помощью корпоративного договора.

Корпоративный договор, в отличие от устава, не является обязательным документом и может быть заключен между всеми или некоторыми участниками компании, а также между участниками компании (всеми, несколькими или одним) и третьими лицами (третьим лицом). Перейдём к отдельному рассмотрению этого необычного для старой российской юридической парадигмы документа.