Опцион – инструмент защиты от «токсичного» инвестора

Как я уже отмечал ранее, опцион позволяет максимально быстро и во внесудебном порядке разрешать конфликты, связанные с неисполнением инвестором или партнёром своих обязательств в проекте. Схема с опционом идеальна, если перечисление траншей привязано к срокам, а не к KPI. Если же перечисление инвестиций обусловлено достижением проектом каких-либо KPI (условий), то могут возникнуть сложности с доказыванием их наступления. Однако если всё грамотно сделать, то опцион будет эффективен также и в этой ситуации.

В рассмотренном ранее примере основателям нужно было заранее оформить с инвестором опцион, по которому в случае нарушения инвестором срока уплаты очередного транша инвестиций его доля (или её часть) перешла бы к основателю (основателям) бесплатно или по номинальной стоимости. Чтобы технически опцион можно было реализовать, в нём нужно указать, какие доказательства могут быть представлены нотариусу для подтверждения неисполнения инвестором обязательств. В указанной ситуации в качестве идеального доказательства подошла бы банковская выписка с расчётного счёта компании, заверенная уполномоченным сотрудником банка.

Далее при первой же просрочке инвестор уведомляется о том, что опцион «приведён в готовность № 1». Если в течение пары дней просрочка не устранена, опцион с доказательствами просрочки доставляется к нотариусу и приводится в исполнение. В течение нескольких дней после исполнения опциона доля инвестора переходит к основателю (основателям), а «токсичный» инвестор выбывает из компании.

В целях соблюдения интересов инвестора в опционе может быть предусмотрено условие, по которому у инвестора будет пара дней, чтобы представить нотариусу доказательства надлежащего исполнения своих обязательств. Если инвестор такие доказательства представит нотариусу, то последний сопоставляет доказательства инвестора и основателей компании и на основании сделанных выводов либо реализует опцион, либо отказывает в его реализации. На деле же конфликт таких доказательств практически исключен, поскольку проверить факт поступления инвестиций на расчётный счёт компании не представляет никакого труда (особенно если в опционе будет прописана возможность в качестве доказательства продемонстрировать веб-интерфейс интернет-банка компании).

Таким образом, опцион позволяет вместо напряжённых переговоров и судебных разбирательств быстро и без лишних усилий восстановить статус-кво (справедливость) в компании. Наличие опциона практически исключает эскалацию конфликта между основателями и инвестором.

Естественно, с таким же успехом опцион может защищать интересы инвестора от невыполнения основателями предусмотренных KPI, нарушения сроков разработки продукта, неадекватного поведения основателей, причиняющих вред деловой репутации проекта, и т. д. Схема подготовки и реализации опциона в этом случае такая же, как при его использовании в целях защиты интересов основателей.

Выводы из этой главы

1. С привлечением инвестиций уровень стресса у основателей компании обычно возрастает – им приходится работать интенсивнее (эффективнее), практически каждый шаг становится объектом контроля со стороны инвестора, неисполнение основателями условий инвестиционной сделки может повлечь привлечение их к юридической ответственности.

2. Перед подписанием инвестиционных документов нужно тщательно продумать все возможные последствия, оценить соотношение ценности инвестиций и той цены, которую придётся за них заплатить при самом негативном сценарии.

3. В переговорах как инвестору, так и основателям компании необходимо следить за каждым своим словом, поскольку закон придаёт переговорам юридическое значение.

4. Основателям проекта очень желательно знать происхождение привлекаемых по инвестиционной сделке средств.

5. Каждое слово в инвестиционных документах может сыграть ключевую роль в отношениях между основателями и инвестором.

6. При структурировании инвестиционной сделки основателям имеет смысл соглашаться только на реальные (достижимые) KPI, либо не соглашаться на них вообще.

7. Уровень корпоративного контроля инвестора в компании должен быть соразмерен той ценности, что он вносит в компанию.

8. Нужно быть очень осторожным с советом директоров. Часто этот орган управления используется инвесторами для повышения уровня их контроля в компании.

9. С самого первого дня получения инвестиций основателям нужно максимально усилить контроль над движением денег в компании, обеспечить одобрение на общем собрании участников компании (заседании совета директоров) сделок, которые необходимо согласовывать с указанными органами в соответствии с уставом компании и законодательством, обеспечить правильное оформление активов компании и избегать их отчуждения без соблюдения необходимых юридических процедур.

10. Для защиты интересов основателей и инвестора очень полезно использовать опцион – с его помощью можно быстро и безболезненно разрешать конфликты, связанные с неисполнением той или иной стороной инвестиционной сделки своих обязательств в проекте. В случае перечисления инвестором инвестиций несколькими траншами страховка в виде опциона – это must have.