7. Исключение единства и нерасторжимости
«Существенные элементы» брака отличаются от его «существенных свойств», хотя они присущи ему так же, как и первые. «Существенные элементы» образуют и определяют структуру брака, а «существенные свойства» являются присущими ему законами, которыми Творец, создатель брака, «наделил» его, дабы они благоприятствовали первым. Они указывают, «какой» должна быть общность супружеской жизни по Божественному установлению. Это законы единства и нерасторжимости (кан. 1056). Согласно первому, брачный союз должен быть «исключительным» и осуществляться между только одним мужчиной и одной женщиной. Согласно второму, этот союз должен быть «вечным», длящимся вплоть до смерти одного из супругов.
Первая форма супружеского сожительства, противостоящая единству брака — это «полигамия», то есть супружеское сожительство одного мужчины с несколькими жёнами. Но не все союзы, заключённые таким мужчиной, включая первый, должны обязательно считаться недействительными из-за исключения единства брака. Несомненно, это происходит в том случае (скорее редком), когда мужчина во время одной и той же церемонии одновременно даёт одно и то же брачное согласие нескольким женщинам, которых он берет в жёны, всем одинаково, даже если главной, «царицей» считается одна из них.
Вопрос возникает в более обыденном случае, когда мужчина, живущий в регионе с укоренившейся полигамной традицией, хотя и заключая в настоящий момент брак только с одной женщиной, полагает, что в дальнейшем сможет взять себе других жён. Чтобы оценить значение первого союза, необходимо установить, связано ли намерение мужчины в момент бракосочетания с его мнением или же не связано. Если это мнение определяет его намерение, в силу чего он «хочет» заключить настоящий брак именно таким, «каким он его видит» в возможном будущем, то есть допускающим полигамию, коль скоро обстоятельства будут этому благоприятствовать, то вышеупомянутый союз должен считаться недействительным. Напротив, если то же ошибочное мнение не затрагивает намерения, в силу чего в мыслях мужчины его согласие ограничивается нынешней избранницей, причём без какой-либо позитивной оговорки по поводу того, что в будущем он сможет взять в жёны других женщин в дополнение к первой, то следует считать, что эта первая сочеталась с ним настоящим браком. Поэтому брак допускается также и между католичкой и нехристианином, полагающим, что в будущем он может быть многожёнцем, однако без позитивного намерения стать им. Даже в этом случае «миссионер не обязан расспрашивать мужчину о его воле относительно будущей полигамии». Элементом, создающим брак, является позитивная воля, возникшая и существующая фактически при заключении брака, а не будущая, гипотетическая, возможная.
Исключение единства брака в собственном смысле происходит только при полигамии. Однако оно распространяется и на тот случай, когда одна из сторон, хотя и желая сочетаться только с одним партнёром, не намерена сохранять только за ним одним право на супружеский акт. На юридическом языке это называется «исключением блага верности».
Если при заключении брака по крайней мере одна из сторон исключает верность, то для того, чтобы определить, действителен или недействителен такой брак, необходимо отличать исключение самого долга хранить супружескую верность от исключения его исполнения. Если сторона, о которой идёт речь, по твёрдому и преобладающему желанию исключает сам долг хранить верность, оставляя за собой возможность и свободу совершать супружеский акт или совместно проживать с лицом, отличным от супруга, то брак должен рассматриваться как недействительный. И напротив, если исключение касается лишь исполнения, когда сторона ограничивается только выражением намерения совершить измену, то брак действителен. Исполнение обязанности является следствием взятия её на себя. Там, где отсутствует последнее, предмет брака лишён своего существенного элемента, тогда как при отсутствии первого, даже если намерение не хранить верность присутствует с самого начала совершения брака, дело обстоит иначе.
Второе существенное свойство брака — это его нерасторжимость. Стороны, однажды заключив действительный брак, остаются связанными друг с другом на всю жизнь. Нерасторжимость обозначается выражением «благо таинства», потому что благодаря ей брак обретает достоинство священного символизма, то есть нерасторжимого брачного союза между Христом и Церковью, «таящегося» в браке некрещёных и «выражающегося» в браке христианском.
Прежде всего в тех регионах, где широко распространена практика или «поветрие разводов» (G.S. 47), часто случается, что стороны, даже если они являются католиками, полагают, что брак расторжим и что, когда супружеская ситуация этого потребует, они смогут освободиться от предыдущих уз и получить возможность вступить в новый брак.
Чтобы сделать заключение о действительности или недействительности такого брака, необходимо и в этом случае рассмотреть, находится ли это ошибочное мнение на уровне знания или же оно перешло в сферу воли. Если брачующиеся, особенно если они не католики, по ошибке думают, что брак расторжим, не сообразуя, однако, волю с этим ошибочным мнением, то следует считать, что они сочетались действительными и, следовательно, нерасторжимыми брачными узами. И напротив, если при заключении брака они не только думают или убеждены, что брак расторжим, но и позитивным актом волеизъявления намереваются заключить его таким, каким они его считают, то есть расторжимым и не иначе, то брак считается недействительным. Это происходит, когда хотя бы одна из сторон сохраняет за собой возможность просить о гражданском разводе, если в будущем это будет необходимо, или расторгать брачные узы, когда происходит или не происходит определённое событие или истекает установленный заранее срок. Исключение может иметь место, даже если волеизъявление было сделано не под влиянием ошибки, распространённого мировоззрения данного региона или народа, а лишь в силу собственной злонамеренности, личного решения и взглядов. Постоянство или нерасторжимость брака исключается из предмета согласия сторон всякий раз, когда продолжительность брачных уз они ставят в зависимость от «человеческого произвола», от их воли или вмешательства власти, не имеющей полномочий их расторгать.
В то время как при оценке недействительности брака «из-за исключения блага»: а) «супругов», б) «потомства», в) «верности» необходимо учитывать различие между самим долгом и его исполнением, при оценке недействительности брака «в силу исключения блага таинства» подобное различие невозможно. В первых трёх случаях брак может иметь силу и без фактической реализации общности жизни между супругами, без осуществления права на супружеские акты и, следовательно, потомства или же без исполнения долга хранить супружескую верность. И, напротив, в четвёртом случае брак не может существовать без постоянства уз. С самого первого момента заключения брака супруги более не могут расстаться, получив возможность заключить новый брак.
Пий XI заявляет, что выражением «‘благо таинства’ обозначается и нерасторжимость уз, и произвёденное через Христа возвышение и освящение договора в действенное знамение благодати».
Между крещёными «не может состояться такой действительный брачный договор, который тем самым не был бы таинством» (кан. 1055, § 2), действенным знамением благодати. Из этой нераздельности следует, что одно не может существовать без другого, ибо они образуют единую действительность, так что там, где позитивным актом преобладающей воли из согласия хотя бы одной из сторон исключается таинственное достоинство брака, исключается и сам брак. Действительно, таинство является не только одним из существенных элементов предмета брака, но и самим брачным соглашением, возведённым в порядок благодати, с которой оно отождествляется. Именно брак является таинством.
По этой причине каноническое законодательство не рассматривает исключение таинства как самостоятельную статью недействительности в ряду исключений права на супружеский акт либо единства или нерасторжимости. В церковной юриспруденции имеют обыкновение относить его к исключению «самого брака». При заключении брака необходимо рассмотреть, что преобладает: намерение заключить действительный брак или намерение исключить брак-таинство. В первом случае таинство неотделимо следует за браком, поскольку по установлению Божию он не может существовать без первого, во втором же случае брак недействителен потому, что, в свою очередь, не может существовать без таинства.