Войти в систему
Войти с помощью соц. сетей:
До недавнего времени в большинстве крупных сделок, особенно с недвижимостью, участвовали преимущественно акционерные общества. Однако за последнее время широкое распространение получили иные общества в качестве стороны по сделке: общества с ограниченной ответственностью, товарищества на вере, тресты. Таким образом, возросла и потребность в заключениях по сделкам, стороной в которых выступают другие образования. В то же время данный вид заключений мало исследовался. Например, в TriBar II указано лишь, что заключения по таким компаниям должны составляться по аналогии с правилами составления заключений по акционерным обществам.
По общему правилу различные организации и объединения, участвующие в деловом обороте, делятся на две категории: организации, деятельность которых зависит от наличия разрешения государственных органов, и организации, деятельность которых подпадает под регулирование общего права. Эти различия значительным образом влияют на форму правовых заключений и на источники документов, доступные для составителей. Причем аналогия с акционерными обществами (а значит, и с заключениями в отношении них) возможна только для организаций, деятельность которых носит разрешительный характер, а не для организаций, подчиняющихся общему праву.
Акционерные общества, товарищества на вере, общества с ограниченной ответственностью, а также тресты, учрежденные в соответствии с законом, подпадают под регулирование законодательства.
Для того чтобы создать эти организации, необходимо соблюсти все требования, установленные действующим законом. Одним из таких требований является регистрация некоторых документов и определенной информации у государственного регистратора, в роли которого выступает Секретарь штата. Установлено, что каждая из этих организаций должна предоставить регистратору определенный документ (в случае с товариществом с ограниченной ответственностью прямо установлено требование о предоставлении документа, подтверждающего регистрацию), а также обеспечить всеобщий доступ к этим документам.
За исключением акционерных обществ, организации обычно не предоставляют для общественного доступа документы по управлению обществом. К тому же предоставление документов для этой цели в случае с товариществами на вере, обществами с ограниченной ответственностью, товариществами с ограниченной ответственностью, а также с деловыми трастами является простой формальностью — это позволяет лишь идентифицировать общество.
Компании с неограниченной ответственностью, трасты, учрежденные частным лицом, завещательные трасты, трасты на передачу наследуемого имущества от умершего наследникам, а также трасты, учрежденные по общему праву, являются организациями или объединениями, на создание которых требуется государственное разрешение.
При создании компаний с неограниченной ответственностью (которые главным образом создаются путем договора) часто не требуется соблюдения условия об общедоступности документации. В то время как Единообразный акт о товариществах (а также его редакция — Переработанный Единообразный акт о товариществах) усиливает роль соглашения сторон, эти акты предоставляют свободу до тех пор, пока в соглашениях сторон не находится противоречия. Аналогично при создании трастов, учрежденных частным лицом, завещательных трастов (трасты, учрежденные в завещании), трастов на передачу наследуемого имущества от умершего наследникам, а также трастов, не поименованных в законе, в большинстве штатов не требуется регистрации у Секретаря штата. Соглашения о создании совместных предприятий являются в основном договором совладельцев. В этом случае совместное предприятие должно либо вообще отказаться от статуса юридического лица, либо быть оформлено как товарищество.
Завещательные трасты и завещания, имеющие отношение к распоряжению имуществом, становятся публичными только в том случае, если завещание официально удостоверяется. Обычным требованием является регистрация завещания в местном суде той юрисдикции, где должно осуществляться управление имуществом. Как правило, в штатах не ведутся единые перечни зарегистрированных завещаний.
Достаточно указать на тот факт, что большинство из вышеперечисленных организаций общего права не подпадают под действие общедоступной системы публичной регистрации.
Начало поиска необходимых документов зависит от того, к какому виду относится исследуемая организация.
В том случае, если предметом исследования является организация, деятельность которой носит разрешительный характер, все регистрационные сертификаты, а также иные публичные документы можно получить у Секретаря штата непосредственно или же через обслуживающую компанию. Процесс получения таких документов аналогичен процессу получения документации о деятельности акционерного общества. Хотя не все необходимые для заключения документы находятся в публичном доступе.
Например, в случае с акционерным обществом уставные документы корпорации не регистрируются. При регистрации товарищества на вере или товарищества с ограниченной ответственностью договор о создании обычно не регистрируется. Обязательное требование для регистрации в этом случае распространяется на документ, содержащий минимум информации. А иные необходимые документы в этом случае приходится запрашивать у самой организации, где уполномоченное лицо заверит достоверность информации, содержащейся в них. Составитель заключения может лишь проверить на соответствие информацию, находящуюся в общем доступе, с той, которая предоставлена самой организацией.
При подготовке заключения по организации, деятельность которой регламентируется общим правом, составитель обычно руководствуется документами, выданными и заверенными самим обществом. Например, при изучении компаний с неограниченной ответственностью, трастов, учрежденных частным лицом, а также деловых трастов, регулируемых общим правом. Поскольку деятельность завещательных трастов регулируется судами, информацию о таких трастах, в том числе сертификат о доверенном лице и заверенную копию завещания, можно получить в судебных органах. Отрицательным моментом получения документов через суд является продолжительность такой процедуры.
Правовые заключения, описывающие создание и первоначальное устройство неакционерных компаний (таких, как товарищества с ограниченной ответственностью, общества с ограниченной ответственностью и деловые трасты, регулируемые законом), обычно ссылаются на их «создание», поскольку именно этот термин указан в большинстве случаев в применимом законе. Подобно заключению о регистрации, в заключении о создании прослеживается история компании, что требует от составителя заключения определения права штата, применимого к каждой конкретной ситуации.
Что касается трастов, учрежденных частным лицом, а также завещательных трастов, имущественных трастов, совместных предприятий и деловых трастов, регулируемых общим правом, то основной вопрос здесь — определение правовой природы этих организаций: являются ли они юридическими лицами или же имеет место договор по управлению имуществом. Деятельность товариществ с неограниченной ответственностью регулируется Единообразным актом о товариществах и Переработанным Единообразным актом о товариществах, поэтому такие товарищества признаются юридическими лицами. Все юридические лица, деятельность которых урегулирована общим правом, считаются созданными с момента соответствующего события. Датой создания товарищества может быть дата, предшествующая договору о создании товарищества. Таким образом, целесообразно говорить о существовании товарищества с неограниченной ответственностью и об организации общества, не являющегося юридическим лицом, а не об их «создании».
Потребность кредитора или покупателя в заключении не умаляется только в связи с тем, что контрагентом по сделке выступает организация, не являющаяся юридическим лицом (как, например, в случае договора сособственников по совместному управлению их имуществом), или же из-за того, что невозможно точно установить факт создания общества. Напротив, в подобных ситуациях акцент просто смещается с юридического лица на лицо, уполномоченное распоряжаться имуществом. Тем не менее, если стороной по сделке выступает лицо, не являющееся юридическим лицом, задача составителя заключения усложняется. В этом случае необходимо проверить полномочия лица, распоряжающегося имуществом, которые при определенных обстоятельствах устанавливаются путем ссылки, например, на показания других лиц или организаций-сособственников или их договор.
В том случае, если за деятельностью образований, подчиненных общему праву, не осуществляется судебный контроль (такой контроль необходим при завещательных трастах или трастах на передачу наследуемого имущества от умершего наследникам), такие образования должны свидетельствовать о своем существовании. Прежде всего, такие образования не регистрируют свои документы у Секретаря штата, а значит, не участвуют в системе франшизных налогов — налогов на монопольные права и привилегии. Соответственно к таким образованиям понятие «благоприятное финансовое положение» применимо в меньшей степени, чем для большинства компаний, деятельность которых регулируется конкретными законами.
Весьма нетипично ограничивать правоспособность юридического лица, если это лицо не является специализированной компанией, например совместным предприятием или закрытым акционерным обществом. В то же время ограничения в деятельности корпорации устанавливаются соглашением акционеров, которое не столько ограничивает правоспособность компании, сколько регламентирует способ ее выражения.
Аналогичные законы позволяют таким организациям, как общества с ограниченной ответственностью, товарищества с ограниченной ответственностью и товарищества на вере, а также деловые трасты, обладать довольно-таки обширной правоспособностью. В то же время в отличие от акционерных обществ неакционерные компании обычно обладают меньшей правоспособностью, чем им предписано в законе. Такая схема сродни механизму инвестирования, где инвестор может ограничивать полномочия юридического лица при попытке сузить полномочия менеджеров. Таким образом, в то время как вопрос полномочий возникает в любых организациях, вероятность ограничения таких полномочий более велика в неакционерных компаниях.
Взаимоотношения совета директоров в компании и ее акционеров, а также иные правила корпоративного управления во многом урегулированы в законе. Преимуществом неакционерной компании является возможность гибкого регулирования вопросов корпоративного управления. Однако такая гибкость не всегда положительным образом сказывается на деятельности компании. Так, если система управления обществом, прописанная в договоре, недостаточно ясно или полно регулирует отношения в этом обществе, то даже применимый в этом случае закон не всегда может заполнить пробелы.
В то время как в каждом юридическом лице присутствует элемент фидуциарности (доверительных обязанностей) по отношению к его участникам, именно в товариществах, а также в других организациях общего права возникает больше спорных вопросов, чем в обществах, регулируемых законом. Отношения, складывающиеся на основе общего права, находят свое отражение в прецедентном праве. Вопросы, связанные с этим, следует рассматривать как вопросы полномочий, а не правоспособности.
Войти с помощью соц. сетей: