Войти в систему
Войти с помощью соц. сетей:
Эта глава суммирует наиболее вероятные ключевые статьи проектных контрактов, которые заключает проектная компания, помимо подписания проектного соглашения, которое мы обсуждали в предыдущей главе.
Как уже было отмечено в § 1.4, не все эти контракты являются обязательными частями для каждой сделки проектного финансирования, но один или несколько из них, как правило, входят в нее, и важно понимать их общие возможности, цели и структуру, поскольку они являются значимыми элементами основания, на котором выстраивается проектное финансирование.
В общепринятой процедуре заключения контрактов для крупных проектов реализатор проекта имеет технического консультанта, составляющего эскиз проекта, на основании которого проводят аукцион за право сооружения проекта, где претенденты представляют детализированные чертежи, спецификации объемов работ и т.п.; поставщик специфичного оборудования определяется при проведении отдельного аукциона. Даже если спонсоры имеют достаточно опыта, чтобы организовать работу в соответствии с отдельными контрактами и координировать деятельность различных участников проектного соглашения, заимодавцы в проектном финансировании не признают такой системы организации и стремятся к объединению ответственности за успешную реализацию проекта, так как они заинтересованы избежать ситуации, когда проектная компания находится в центре споров о том, кто несет ответственность за срыв работ.
Следовательно, в проектном финансировании контракты на сооружение обычно принимают форму контрактов на проектирование и инжиниринг проекта, куда входит поставка или производство любых необходимых производственных комплексов и оборудования и строительство и оснащение проекта (то есть абсолютная ответственность за создание проекта в его окончательном виде, с полностью поставленным и готовым к промышленной эксплуатации оборудованием). Этот контракт известен под названием ЕРС-контракта (EPC contract — Еngineering, procurement, and construction contract). (Также он может иметь название DPC-контракт — Design, procurement, and construction contract.)
Другой подход к сооружению крупных проектов состоит в привлечении подрядной или инжиниринговой компании в качестве менеджера по сооружению, на которого ложится вся ответственность за управление всеми аспектами сооружения проекта, за что менеджмент этой компании получает вознаграждение. Размер вознаграждения зависит от окончательного размера издержек, связанных с процессом сооружения проекта. Несмотря на то что это, может быть, и эффективный способ управления крупными проектами, заимодавцы не заинтересованы в подобном привлечении, потому что боятся перерасхода средств, для которого не предусмотрен источник возмещения, а также того, что это повлечет столь значительное увеличение расходов, что проект не будет работать эффективно с экономической точки зрения (см. § 7.5.4). Следовательно, ЕРС-контракт определяет порядок выполнения работ ЕРС-подрядчиком по фиксированной цене и с фиксированной датой окончания.
Такой ЕРС-контракт (выполнение работ «под ключ» по фиксированной цене и с фиксированной датой окончания работ) передает значительную часть ответственности (а следовательно, и риска) подрядчику по контракту, что, вполне вероятно, будет отражено в более высокой доле непредвиденных расходов в общем объеме расходов подрядчика по контракту и, следовательно, более высокой цене контракта, чем цена контракта при оплате работ по принципу «издержки плюс фиксированная прибыль».
ЕРС-контракт (выполнение работ по фиксированной цене и с фиксированной датой окончания работ) — это стандартная форма контракта в проектах, связанных с энергетикой и инфраструктурой. Спонсоры, которые хотят практиковать другие подходы, обычно обязаны предоставлять гарантии окончания работ, таким образом сводя на нет сущность соглашения без регресса (см. § 7.12). Определенный тип проектов или не использует, или не может использовать такие контракты — например, проекты, связанные с добычей полезных ископаемых, нефти и газа, а также проекты, привлекающие последовательные инвестиции в техническую систему в зависимости от изменений спроса на такие системы; это, например, телекоммуникационные проекты (см. § 7.5.9).
Стоит отметить, что стандартные формы ЕРС-контрактов, по примеру тех, которые разработала International Federation of Consulting Engineers (FIDIC), как правило, не подходят для проектного финансирования, потому что они регламентируют процесс в большей степени в пользу подрядчика, а также потому, что есть ряд различий в требованиях, предъявляемых к контрактам в проектном финансировании.
Ключевые аспекты ЕРС-контракта с точки зрения проектного финансирования будут следующими.
ЕРС-контракт определяет дизайн, технические спецификации и производственные критерии для проекта. Однако ЕРС-подрядчик остается ответственным за сооружение проекта с требуемыми производственными показателями, даже если они не были точно внесены в спецификацию, но являются взаимосвязанными с теми, которые вошли в спецификации.
ЕРС-подрядчик предлагает быстрый выход на начало сооружения проекта. Сразу же, как контракт подписан, может начаться строительство, еще до завершения детальной проработки дизайна проекта; однако проектная компания имеет право не согласиться с детализацией дизайна, как предлагает ЕРС-подрядчик.
ЕРС-подрядчик ответственен за привлечение необходимых субподрядчиков и поставщиков оборудования (он же оплачивает их труд), чтобы гарантировать, что приглашены субподрядчики с соответствующей квалификацией, а поставщики оборудования владеют значимыми технологиями производства оборудования.
Работы, которые необходимо произвести за пределами стройплощадки, например такие, как подключение топлива и энергетической системы к электростанции, или подвод дороги, или подвод железнодорожной ветки, выполняются покупателем, или государственным партнером по контракту в соответствии с проектным соглашением, или третьим лицом, но это обычно не входит в содержание работ по ЕРС-контракту. Следовательно, в случае незавершенности этих работ по внешнему подключению к согласованной дате ЕРС-подрядчик не несет ответственности за нарушение сроков окончания работ по проекту или срыв его эксплуатации в этом случае.
ЕРС-подрядчик также не несет ответственности в случае срыва сдачи проекта «под ключ», когда проект сооружается с использованием технологий, лицензируемых третьими лицами. Чаще всего такие примеры встречаются в проектах, связанных с нефтеперерабатывающими предприятиями или предприятиями нефтехимии.
ЕРС-подрядчик не несет ответственности за аспекты реализации проекта, которые зависят от выдачи лицензий третьими лицами.
Страхование в период сооружения обычно следует вывести за пределы цены ЕРС-контракта (см. § 6.6.1).
Иногда для оптимизации налогообложения ЕРС-контракт с участием международных подрядчиков может быть разделен на самостоятельные параллельные контракты, например на оказание услуг (таких как дизайн) или поставку оборудования, офшорный контракт для работ за границами страны, где размещается проект, или же контракт по типу on shore для всего остального. Это приемлемо, если контракты ясно соединены и эффективно формируют единое целое.
Очень часто существует сдвиг между датой подписания ЕРС-контракта и датой, на которую вся документация по контракту оформлена соответствующим образом, и обычно ЕРС-подрядчик не начинает работать, пока все не будет оформлено и не появится гарантий, что финансирование будет осуществлено. Таким образом, ЕРС-подрядчик часто предоставляет извещение о начале действий (то есть формальное извещение о начале работ), которое может быть выпущено проектной компанией на дату оформления всей проектной документации. В таких случаях требуемая дата окончания работ более вероятно рассчитывается как дата по прошествии определенного периода времени после выхода извещения о начале работ, чем как фиксированная дата.
Задержка при оформлении всей проектной документации может оказать свое влияние на цену ЕРС-контракта; возможно, что в случае нарушения согласованной даты выпуска извещения о начале работ ЕРС-подрядчик может увеличивать цену контракта или считать, что у него нет обязательств по выполнению работ в рамках этого ЕРС-контракта. Точно так же отсрочка начала работ приведет к отсрочке даты завершения работ, что может подвергнуть опасности проект в целом. В таких случаях спонсоры могут захотеть принять на себя риск и попросить ЕРС-подрядчика начать работы под их гарантии в надежде, что процесс соответствующего оформления проектной документации наверстает упущенное время, тем самым аннулируя действие их гарантий. С этой целью в ЕРС-контракт может быть включена дополнительная процедура по осуществлению работ до выхода извещения о начале работ; к таким работам могут быть отнесены первоначальные работы по проектированию (с относительно невысокой стоимостью); на этом этапе ЕРС-подрядчик может провести организационную работу по размещению заказов на дорогостоящее оборудование, которое требует длительного периода времени для своего производства.
Проектная компания должна иметь право завершить действие ЕРС-контракта, в случае если в любой момент принято решение не продолжать развитие проекта (это часто называется «разрыв по согласованию сторон» (termination for convenience)) с уплатой компенсации ЕРС-подрядчику по ранее согласованной формуле.
Помимо осуществления платежей в рамках ЕРС-контракта, когда они подлежат к оплате, проектная компания (которую часто в контексте ЕРС-контракта называют «владелец») несет ответственность только по ограниченному кругу вопросов.
Все они в целом известны как риски владельца.
Оплата цены контракта обычно осуществляется поэтапно: после внесения первичного депозита дальнейшие платежи выполняются после того, как ЕРС-подрядчик выполнит согласованный объем работ; это может быть завершение основной части работ или поставка большей части оборудования; или, наоборот, после того как выполнены работы на сумму, которая составляет согласованную часть итоговой стоимости контракта.
Платежи ЕРС-подрядчику более вероятно могут быть осуществлены напрямую заимодавцами, чем с передачей финансирования через банковские счета проектной компании (см. § 12.3.2).
В случае использования экспортных кредитов или другого целевого финансирования (см. главу 11) ЕРС-подрядчик не может изменить договоренности по источнику для оборудования или услуг (в ином случае проектная компания может не получить достаточной суммы финансирования).
Хотя в принципе ЕРС-контракт имеет фиксированную цену, существуют некоторые исключения, которые обычно и позволяют ЕРС-подрядчику увеличить цену, например такие.
ЕРС-подрядчик обычно остается ответственным за любые проблемы, связанные с геологией производственной площадки, которые влекут за собой непредвиденные расходы, однако ЕРС-подрядчик может не принять на себя обязательств, связанных с проблемами проекта, который сооружается в местности, где проводились горные работы и подпочвенные условия неизвестны.
Калькуляция цены ЕРС-контракта в принципе не важна для проектной компании, которая единовременно выплачивает всю сумму, однако в целях оптимизации налогов иногда ЕРС-подрядчику бывает необходимо разбить цену контракта (см. § 11.7.1).
Хотя ЕРС-подрядчик несет ответственность за завершение проекта в соответствии с согласованными спецификациями, тем не менее проектная компания осуществляет тщательный надзор за процессом строительства, чтобы удостовериться, что все делается в соответствии с согласованными спецификациями.
Часто приглашают внешнюю инжиниринговую фирму в качестве технического консультанта проектной компании для составления спецификаций проектного завода, для оказания помощи в процессе организации аукционов и переговоров с ЕРС-подрядчиком, для осуществления надзора за работами ЕРС-подрядчика по строительству завода и для того, чтобы подтвердить, что требования платежей соответствуют реальности (технического консультанта проектной компании могут также обязать подтверждать платежи).
ЕРС-контракт может также обеспечивать привлечение независимого подрядчика (также известного как Maitre d’Oeuvre), чтобы подтвердить, что различные этапы работ выполнены в соответствующем объеме, который также может выполнять эту же самую функцию в рамках проектного соглашения.
Ключевые назначения персонала в компании ЕРС-подрядчика, занятого в проекте, также согласовываются с проектной компанией и не могут быть изменены без одобрения проектной компании.
ЕРС-контракт определяет основные принципы, по которым проектная компания будет рассматривать проект как законченный: сюда можно отнести проведение тестов, чтобы удостовериться, что производственные параметры проекта соответствуют согласованным стандартам.
Окончание проекта часто определяется несколькими этапами.
К процессу сертификации завершения работ обычно привлекают инжиниринговую компанию, работающую в интересах заимодавцев (см. § 4.4).
Окончательная дата начала коммерческой эксплуатации определена в ЕРС-контракте и может быть отсрочена только в некоторых случаях, например таких.
Форс-мажорное событие — это событие, которое невозможно было предвидеть и проконтролировать благоразумному и опытному ЕРС-подрядчику (см. § 5.6), что, следовательно, снимает с подрядчика ответственность за нарушение сроков окончания работ.
Однако ЕРС-подрядчик не может требовать возмещения незапланированных расходов в результате форс-мажорного события.
К наиболее типичным событиям форс-мажора (relief events), которые снимают ответственность с ЕРС-подрядчика за срыв сроков завершения работ, можно отнести следующее.
Неблагоприятные изменения рыночной ситуации (например, непрогнозируемое увеличение расходов на оборудование) не считаются форс-мажорным событием.
Некоторые аспекты состояния производственной площадки (например, скрытое загрязнение) могут быть отнесены к событиям форс-мажора, а не к рискам владельца, и тогда фактически проводится разделение риска между проектной компанией и ЕРС-подрядчиком, в результате чего ЕРС-подрядчик не получает компенсации расходов, связанных с решением проблемы, но и не штрафуется на величину заранее оцененных убытков (см. § 6.1.8).
Имущественное право на оборудование или работы переходит от ЕРС-подрядчика к проектной компании, когда оборудование будет доставлено и оплачено, однако ЕРС-подрядчик остается ответственным за любую утрату или повреждение оборудования на производственной площадке, пока проект не будет принят проектной компанией. (Некоторые случаи утраты оборудования наряду с последствиями форс-мажорных обстоятельств могут быть покрыты страховкой — см. § 6.6.1.)
Заранее оцененные убытки — это фиксированные суммы, которые обе стороны признают достаточными, чтобы компенсировать финансовые потери проектной компании, возникшие у нее вследствие более позднего, чем планировалось, завершения работ по проекту или ошибок при проектировании, из-за которых он не вышел на проектную мощность. Если не согласовать эти специальные суммы, то тогда в каждом отдельном случае будут многодневные переговоры по урегулированию вопроса, неопределенность, связанная с этим процессом, может оказаться неприемлемой для заимодавцев, и время, затраченное на споры, может привести к финансовому краху проектной компании.
Заранее оцененные убытки рассматриваются не как штрафы (в действительности многие законодательства признают штрафные выплаты такого типа как не имеющие основания для принудительного взыскания), а как справедливая компенсация понесенных убытков.
Кроме сумм заранее оцененных убытков, проектная компания не может предъявлять претензии ЕРС-подрядчику за недополученную прибыль или незапланированные расходы за исключением случаев, когда ЕРС-контракт перестает действовать. Заранее оцененные убытки важны для заимодавцев, которые склонны требовать более высокий уровень таких убытков, чем обычно используется в контракте на сооружение, который не привлекает проектного финансирования.
Заранее оцененные убытки могут быть также использованы для покрытия штрафных выплат по проектному соглашению (см. § 5.1.7). Очевидно, ЕРС-подрядчик учитывает риск наличия высоких уровней для заранее оцененных убытков при составлении графика строительных работ и расчете цены контракта.
Заранее оцененные убытки при задержке. Заранее оцененные убытки при задержке по уважительным причинам (см. § 6.1.6) или вследствие форс-мажорных событий (см. § 6.1.7) — это стандартные статьи для большинства ЕРС-контрактов.
Сумма заранее оцененных убытков при задержке рассчитывается, исходя из продолжительности периода простоя и коэффициента, который является предметом переговоров, но она не может быть меньше суммы, достаточной, чтобы компенсировать расходы проектной компании по выплате процентов по заимствованию и фиксированных накладных расходов, плюс штрафы, выплачиваемые покупателю или государственному партнеру по контракту за позднее окончание работ (то есть это расходы, понесенные в результате задержки); в идеале они должны бы быть достаточно высокими, чтобы покрыть общую сумму потери выручки (за минусом любых переменных накладных расходов, например за топливо).
Итоговая сумма, выплачиваемая как заранее оцененные убытки, имеет верхний предел; заимодавцы ожидают, что этот верхний предел будет на достаточно высоком уровне, чтобы компенсировать по меньшей мере шестимесячное опоздание при завершении работ. Как правило, этот предел составляет 15–20% от стоимости ЕРС-контракта.
Заранее оцененные убытки при несоответствии производственных показателей. Такие убытки свойственны проекту, который имеет черты предприятия с непрерывным циклом работы (например, электростанция, нефтеперегонный завод или нефтехимический завод), или работе системы. Например, контракт на строительство электростанции определит, что электростанция обязательно должна генерировать по меньшей мере х МВт электроэнергии и при этом сжигать не более чем у единиц топлива при производстве z МВт произведенной электроэнергии.
Заранее оцененные убытки при несоответствии производственных показателей известны как «понижающие суммы при покупке» (buy down amounts), единовременно выплачиваемые суммы в качестве компенсации за нарушение согласованных спецификаций при сооружении проекта.
В таких случаях расчет заранее оцененных убытков выполняется с прогнозированием потери выручки или увеличением операционных расходов за период существования проекта вследствие нарушения спецификаций. Затем эти суммы дисконтируют к NPV, а результат является уровнем заранее оцененных убытков. Опять же, будет существовать максимальная ставка на время займа для заранее оцененных убытков при несоответствии производственных показателей, скажем в 10%, для каждого отдельного требования.
Максимальная ставка на полную сумму оцененных убытков. Для полной суммы заранее оцененных убытков любого типа максимальный уровень обычно составляет 25–30% от цены контракта; опять же, этот показатель выше, чем в ЕРС-контрактах без привлечения проектного финансирования.
Следовательно, важно отметить, что заранее оцененные убытки не обеспечивают компенсацию за полную неспособность ЕРС-подрядчика закончить контракт: прекращение действия контракта (см. далее) может обеспечить в этом случае дополнительные средства защиты.
Гарантии сохранности окружающей среды. ЕРС-подрядчик также может предоставлять гарантию, что проект не оказывает отрицательного воздействия на окружающую среду (например, объем выбросов завода).
При наличии ограничения на объем выбросов как законодательного требования обычно заранее оцененные убытки не рассматриваются, требования стандартов должны обязательно выполняться, в ином случае ЕРС-контракт не признаётся выполненным.
Премия. ЕРС-подрядчику также может быть выплачена премия за досрочное завершение работ по проекту: при этом прибыль от более ранних продаж делится между проектной компанией и ЕРС-подрядчиком.
Прекращение действия ЕРС-контракта проектной компанией. Одна только сумма заранее оцененных убытков не может защитить проектную компанию от плохой работы EPC-подрядчика, тем более что она ограничена по величине; следовательно, проектная компания также имеет право расторгнуть контракт, если ЕРС-подрядчик не в состоянии закончить проект к заранее согласованной дате. В этом контексте отказ в обеспечении соответствия показателей минимальным производственным стандартам или отказ выполнить условия экологических стандартов будет равноценен отказу завершить полностью работы по строительству проекта.
В таком случае проектная компания имеет право расторгнуть контракт и назначить другого подрядчика, чтобы закончить проект, причем все дополнительные расходы, связанные с таким решением, несет первоначальный подрядчик по контракту. Как вариант, проектная компания может потребовать, чтобы ЕРС-подрядчик восстановил производственную площадку в ее первоначальном виде и возместил все суммы, которые проектная компания выплатила ранее на основании ЕРС-контракта.
ЕРС-подрядчик имеет право расторгнуть контракт и получить компенсацию любых потерь в случае дефолта проектной компании и ее отказа проводить платежи на основании контракта или по другим серьезным причинам, которые оговорены в контракте (например, при отказе предоставить доступ к площадке проекта).
Обычно в качестве временной меры ЕРС-подрядчик требует приостановить работы на некоторое время, прежде чем окончательно разорвет контракт. Например, если проектная компания отказывается производить платежи, ЕРС-подрядчик может приостановить работы на 30 дней с даты последнего платежа, но не расторгать контракт еще три месяца. Этот период приостановки работ обычно продлевается на основании прямого соглашения с заимодавцами (см. § 6.7).
В случае возобновления работ, так как проектная компания восстановила свою платежеспособность, период временной приостановки добавляется к периоду, необходимому для завершения работ по проекту, и проектную компанию могут обязать компенсировать издержки, связанные с периодом простоя (например, расходы по персоналу или расходы, связанные с хранением оборудования).
ЕРС-подрядчик предоставляет проектной компании различные типы обеспечения исполнения своих обязательств согласно ЕРС-контракту (обычно известные как гарантии (bonding)).
Удержания (retainage). Определенный процент (обычно это в пределах 5–10%) от каждого платежа по контракту удерживается проектной компанией до удовлетворительного окончательного завершения проекта. Это гарантирует, что на момент окончания действия контракта ЕРС-подрядчик будет иметь дело с очень ограниченным числом неоплаченных работ. Как вариант, ЕРС-подрядчик может получать эти удержания (остаточную сумму), выдавая взамен облигации на ту же сумму.
Гарантия выполнения контракта. Обычно ЕРС-подрядчика обязывают предоставить обязательство приблизительно на 15% от стоимости контракта в качестве обеспечения выполнения работ по контракту. Это также предоставляет дополнительные гарантии возмещения по обязательствам оплатить заранее оцененные убытки, поскольку сумм остаточного удержания недостаточно для таких платежей.
Гарантии авансовых платежей. В случае осуществления платежей до выполнения работ (например, первоначальный депозит, скажем на 10%, это достаточно общее явление) ЕРС-подрядчик предоставляет гарантии авансовых платежей, согласно которым соответствующие суммы будут оплачены пропорционально в случае расторжения контракта до завершения работ.
Гарантия. Как правило, после выполнения работ по проекту ЕРС-подрядчик предоставляет гарантии, например, безотказности работы оборудования (также известные как обязательства на техническое обслуживание), которые действует на протяжении нескольких лет.
Такие обязательства скорее следует подтверждать банковским аккредитивом или долговым обязательством страховой компании, которые позволят проектной компании провести непосредственно платеж, чем решать этот вопрос путем споров или разбирательства в суде прежде, чем что-нибудь будет заплачено (если они не компенсируются денежными удержаниями). Если ситуация сложится иначе, то проектная компания может столкнуться с денежным кризисом в случае возникновения событий, для которых предусмотрены гарантии, но при этом нет возможности получить немедленную оплату.
Очень часто более предпочтительной формой разрешения споров по контракту является арбитражное решение вопросов, а не судебное разбирательство, которое может повлечь за собой очень большой простой в работе. Незначительные спорные проблемы могут быть разрешены при помощи эксперта, который устраивает обе стороны. В случае возникновения спора ЕРС-подрядчика обязывают продолжать работать в проекте.
Контракт на эксплуатацию и техническое обслуживание (operation & maintenance — O&M) позволяет осуществлять бюджетирование расходов, связанных с эксплуатацией и техническим обслуживанием, и обеспечивать эксплуатацию проекта с проектной мощностью. На начальном этапе проекта проектная компания не имеет опыта работы, и поэтому заимодавцы часто предпочитают возложить ответственность за техническое обслуживание на уже существующие компании, которые имеют опыт по реализации таких проектов, а также более финансово устойчивы.
Даже в случае, когда эксплуатацией проекта собирается управлять один из его спонсоров (довольно частый сценарий), необходимо заключить с ним специальное соглашение, чтобы определить размеры его участия.
Эксплуатация и техническое обслуживание могут осуществляться на основании одного контракта, если проект позволяет такое объединение (например, электростанция). Возможно разделение эксплуатации и технического обслуживания (например, платная автодорога; в этом случае техническое обслуживание дороги требует совершенно другого опыта, чем ее эксплуатация). Другой подход к решению этого вопроса предполагает, что ЕРС-подрядчик или поставщик оборудования осуществляет техническое обслуживание наиболее значимых элементов проекта на долгосрочной основе (см. § 6.2.5), тогда как второстепенное техническое обслуживание и общую эксплуатацию осуществляет O&M-подрядчик.
Содержание работ подрядчика по эксплуатации и техническому обслуживанию необходимо четко определить для разграничения ответственности с проектной компанией. Проектная компания обязательно должна иметь соответствующие возможности для контроля деятельности подрядчика по эксплуатации и техническому обслуживанию; функции корпоративного управления, как правило, оставляют за проектной компанией, в редких случаях они переходят к подрядчику по эксплуатации и техническому обслуживанию. В целом подрядчику по эксплуатации и техническому обслуживанию следует сотрудничать только с проектом и проектной компанией, по меньшей мере по вопросам, которые касаются управления имуществом, финансов, страхования и проблем персонала (персонал, который не занимается техническим обслуживанием и эксплуатацией).
В соответствии со статьями стандартного контракта на эксплуатацию и техническое обслуживание подрядчик, выполняющий эти работы, нанимает ключевой персонал (то есть менеджмент завода). Персонал более низкого уровня может быть нанят проектной компанией или подрядчиком. Подрядчик может также привлекать необходимый дополнительный персонал, работающий в его организации, для проведения обучающих тренингов, участия в запуске проекта (в контакте с ЕРС-подрядчиком, который может также быть ответственным за решение этих вопросов) и решения проблем при их возникновении в процессе эксплуатации проекта.
Обслуживание обычно делят на три этапа.
Планирование. Подрядчик по эксплуатации и техническому обслуживанию обеспечивает информацию, необходимую для разработки дизайна проекта, решения эксплуатационных проблем и планирования производственных параметров и расходов.
Мобилизация. Подрядчик по эксплуатации и техническому обслуживанию несет ответственность за отсутствие сбоев при передаче полномочий ЕРС-подрядчика, связанных с управлением проектом, и при переходе к стадии эксплуатации, после того как его сооружение будет закончено, и, следовательно, может оказать поддержку при запуске и тестировании проекта.
Эксплуатация. Очевидно, что контракт на эксплуатацию и техническое обслуживание полностью вступает в силу, когда проект готов к эксплуатации. Следовательно, подрядчик может отвечать за следующие вопросы.
Вознаграждение подрядчика по эксплуатации и техническому обслуживанию может быть на фиксированной основе или по принципу «издержки плюс рентабельность»; последний вариант обычно используется в случаях, когда подрядчик по эксплуатации и техническому обслуживанию несет ответственность за техническое обслуживание наиболее значимых элементов проекта. Фиксированное вознаграждение, следовательно, может только компенсировать затраты по персоналу плюс прибыль; другие расходы (например, связанные с оплатой материалов или заменой запасных частей) в случае их возникновения оплачиваются проектной компанией. Фиксированное вознаграждение обычно индексируется относительно индекса потребительских цен или индекса промышленных цен.
Подрядчику по эксплуатации и техническому обслуживанию, как правило, выплачивают премии, если производственные показатели проекта выше, чем согласованные уровни для этих показателей, а при обратной ситуации, если производственные показатели ниже, чем прогнозируемые значения, на него налагают штраф (заранее оцененные убытки). (Так же как и в случае с ЕРС-подрядчиком, в результате форс-мажорного события штрафы не налагаются.)
Как правило, сумма штрафов не превышает размера вознаграждения за один-два года; премии рассчитываются таким образом, чтобы разделить сверхприбыль в результате более эффективной эксплуатации проекта между проектной компанией и подрядчиком по эксплуатации и техническому обслуживанию.
В некоторых случаях производитель оборудования может захотеть взять на себя ответственность за соответствие производственных показателей и регламентов технического обслуживания наиболее значимых частей проекта расчетным показателям (например, это относится к турбинам электростанции), за что ему выплачивается фиксированная плата за осуществление технического обслуживания через определенные периоды времени.
Выгоды от такого решения вопроса заключаются в фиксированных расходах по техническому обслуживанию, что способствует организации долгосрочного бюджетирования. Однако, так же как и в случае с контрактом на эксплуатацию и техническое обслуживание, производитель может не захотеть компенсировать косвенный ущерб проектной компании (например, потеря прибыли или выплаты штрафов), если на заводе нет соответствующего технического обслуживания. Может оказаться достаточно трудно определить, по чьей вине проект не работает, если механик не проводит технического обслуживания проекта или для части проекта проводят отдельное техническое обслуживание.
Топливо или сырье (далее по тексту сырье), вероятно, составляют основную часть операционных расходов в случае продажи продукции, произведенной в рамках проекта (в случае предоставления услуг все наоборот), согласно контракту на покупку или на открытом рынке. Гарантированность поставки сырья с приемлемым уровнем цен является важной составной частью проектного финансирования этого типа, что, как правило, достигается через долгосрочный контракт на поставку сырья.
Если проектная компания заключает контракт на покупку продукции проекта, то обычно контракт на поставку сырья подписывают по возможности заблаговременно, при этом отмечают основные положения контракта, в частности срок действия контракта, условия форс-мажора и т.п. В случае отсутствия контракта на покупку продукции срок действия контракта на поставку сырья обычно не меньше, чем полный срок заимствования.
Безусловно, контракт на поставку сырья для проектной компании — это контракт на покупку для поставщика сырья, и, следовательно, он может иметь много общего с проектным контрактом на покупку.
Обычно проектная компания закупает сырье у продавца на привилегированных условиях. Контракт на поставку сырья устанавливает технические спецификации для поставляемого сырья с указанием объемов поставки или других методов для измерения объемов или качества поставляемого сырья и дает право отбраковывать сырье, если оно не соответствует требуемым стандартам.
Дата начала поставки совпадает с датой начала коммерческой эксплуатации проекта. При установлении даты начала поставки сырья необходимо предусмотреть вероятность более позднего завершения работ по сооружению проекта. (Возможно определить условия поставки сырья до начала коммерческой эксплуатации, которое может понадобиться при тестировании проекта. Понятно, что объемы и даты поставки невозможно точно определить заранее, поэтому условия должны быть гибкими.)
Объемы поставки сырья, необходимые проектной компании, взаимосвязаны с объемами продукции, выпускаемой в рамках проекта. Проектная компания может не определять объемы выпускаемой продукции, так как спрос на ее продукцию может регулироваться положениями долгосрочного контракта на покупку продукции проекта, такими как РРА, где покупатель электроэнергии, в случае отсутствия спроса на нее, может отдать распоряжение проектной компании прекратить работу электростанции и продолжать возмещать расходы, связанные с поддержанием электростанции в состоянии эксплуатационной готовности, — в таком случае проектной компании необходимо удостовериться, что ее обязательства, связанные с покупкой топлива, сокращены параллельно.
Контракт на покупку сырья — это контракт покупателя с точки зрения поставщика сырья, и, следовательно, так же как и в рассмотренных контрактах покупателя (см. § 5.1.1), используются различные договорные подходы, которые затрагивают разные уровни обязательств проектной компании в процессе закупок сырья.
Контракт по типу take or pay («Бери или плати»). (Также известен под названием put or pay contract, чтобы отличать от контракта по типу take or pay, который подписывают с покупателем продукции проекта (см. § 5.1.1)).
Контракт по типу take or pay обязывает проектную компанию приобретать согласованный минимальный объем сырья. Если проектной компании не требуется сырье, то проектная компания или поставщик сырья могут продать его на открытом рынке, если это возможно.
Если поставщик сырья отказывается осуществлять поставки в соответствии с контрактом, на него налагают штраф (за исключением случаев форс-мажора), однако в случае заключения контракта на поставку сырья, в соответствии с принципами заключения сделки без заинтересованности (то есть поставщик сырья и проектная компания не имеют каких-либо юридических и финансовых связей), налагаемые штрафы вполне возможно ограничить суммой дополнительных расходов при покупке сырья у другого поставщика, а не размером потерь в выручке проектной компании.
Контракт по типу take and pay. В этом случае проектная компания оплачивает только сырье, которое ей действительно необходимо. Здесь риск размещения невостребованного сырья остается у поставщика сырья.
Контракт на платные услуги по переработке давальческого сырья (tolling contract). При заключении контракта, основанного на оплате услуг по переработке давальческого сырья, сырье поставляется бесплатно. В действительности проектная компания получает плату за услуги (через возмещение расходов, связанных с поддержанием проекта в эксплуатационной готовности) за переработку сырья в другой продукт (вне зависимости, поставлено сырье или нет). Существует два вида контрактов такого типа.
Контракт по типу pull tolling. В этом случае покупатель предпочитает управлять процессом и брать на себя риск гарантированной поставки сырья (например, покупатель электроэнергии может поставлять газ для электростанции проектной компании); так как в этом случае поставщик сырья и покупатель — это одно и то же лицо, то ему нет смысла требовать оплату сырья и одновременно оплачивать продукцию, которую произвели из этого сырья.
Контракт по типу push tolling. Продукция продается на конкурентной основе, и поставщик сырья будет согласен нести риск, связанный с ценой. В этом случае расходы, связанные с поддержанием проекта в состоянии эксплуатационной готовности, оплачивает поставщик сырья, а не покупатель продукции, и коммерческие доходы поступают непосредственно к поставщику сырья (например, нефтяная компания осуществляет платежи нефтеперегонному заводу за то, что он очищает сырую нефть, или металлургическая компания оплачивает производство меди проекту, который занимается этим).
Уровень обязательств поставщика сырья может быть различным.
Фиксированные поставки или поставки по договоренности. Поставщик сырья соглашается поставлять согласованный объем сырья для проектной компании в соответствии с согласованными сроками поставки (куда возможно внести некоторые изменения) или согласованным объемом сырья (который находится в пределах согласованного диапазона поставки) по запросу проектной компании. И в том и в другом случае поставщик сырья обязан поставить требуемый объем сырья, поставки при этом могут осуществляться по принципу take and pay или по принципу take or pay.
Целенаправленная поставка (output dedication). Поставщик сырья перенаправляет всю продукцию определенного производства (например, с собственного завода) проектной компании; опять же, это может осуществляться на основании соглашений по типу take and pay или take or pay. Следует отметить, что поставщик сырья может не иметь обязательств (кроме общепринятых работать добросовестно) достигать определенной производительности, за исключением случаев, специально согласованных с проектной компанией.
Гарантированная поставка (reserve dedication). Ситуация очень схожа с предыдущим случаем. Поставщик сырья владеет, скажем, угольной шахтой и направляет всю продукцию с шахты в адрес проектной компании. Опять же, поставщик сырья может не иметь специальных требований к производимой продукции, но все, что он произведет на своем предприятии, не может быть отгружено кому-либо, кроме проектной компании, без ее согласия.
Поставка, которая может быть прекращена. Некоторым поставщикам сырья, например газа, предлагают осуществлять временные поставки, которые не требуют значительных затрат и могут быть прерваны — очень часто для таких поставок используют трубопроводы, предназначенные для другого пользователя. Если проектная компания соглашается, что поставка сырья ежегодно может быть прервана в течение согласованного максимально возможного периода времени, то тогда цена поставки снижается. Пока эти меры не будут наносить ущерба деятельности покупателя, они будут выгодны как для проектной компании, так и для покупателя.
Толлинговый контракт. В этом случае поставщик сырья вообще не имеет обязательств поставлять сырье и может сам выбирать, делать это или нет, в случае когда существует более выгодное предложение. Однако вне зависимости, происходит поставка или нет, проектная компания обязательно должна получать компенсацию своих расходов, связанных с поддержанием проекта в эксплуатационной готовности.
Право собственности и, следовательно, риск, связанный с порчей сырья, обычно переходят к проектной компании, после того как сырье будет доставлено на производственную площадку.
Если поставщик сырья обязан построить физические коммуникации (например, трубопровод) к производственной площадке, то проектную компанию могут обязать возместить расходы, связанные со строительством этого трубопровода, из расчета его общей пропускной способности, точно так же как возмещаются расходы по поддержанию проекта в эксплуатационной готовности в случае заключения контракта на покупку (то есть независимо от того, осуществляется или нет поставка). Эти платежи обычно начисляют с даты начала коммерческой эксплуатации, в случае форс-мажора эти обязательства утрачивают свою силу.
Если строительство физической линии связи не закончено в срок, то поставщик сырья может выплатить проектной компании компенсацию за ее незапланированные расходы, связанные с закупкой сырья в другом месте.
Как правило, проблемы, возникшие на физической линии связи, которая принадлежит третьему лицу и используется для доставки сырья на место производственной площадки проекта (например, железнодорожная линия), считаются событием форс-мажора для поставщика сырья.
Если существует контракт на покупку продукции, то калькуляция цен на сырье обычно бывает связанной со следующим:
или цена продукции, согласно контракту на покупку продукции, основывается на расходах, связанных с сырьем (например, цена электроэнергии в РРА-проекте): такой подход более вероятен в случаях использования общедоступных предметов потребления, например нефти;
или цена контракта на поставку сырья основывается на цене, по которой продается продукция проекта в соответствии с контрактом на продажу продукции. Такой подход более вероятен или в случаях использования более специфичного сырья, например нефтехимических продуктов, или при отсутствии контракта на продажу продукции, и риск возвращается к поставщику сырья.
В случае отсутствия контракта на продажу продукции цена сырья может быть взаимосвязана с ценой продажи готовой продукции, которая основывается на договорной цене или просто на рыночной цене продукции.
Понятно, что в случае толлингового контракта цена не определяется.
Поставщик сырья может потребовать гарантий от проектной компании, что проект будет сооружен. Если поставщик сырья понес расходы, связанные со строительством коммуникаций, например таких, как трубопровод, то заимодавцам или спонсорам, вероятно, придется гарантировать оплату штрафа, который компенсирует затраты поставщика сырья в случае, если проект не будет сооружен (понятно, что гарантии проектной компании в этом случае большой роли не играют).
Платежи поставщику сырья. Обычно поставщики сырья торгуют в кредит, с отсрочкой платежей, скажем, в рамках месяца. Опять же, заимодавцев могут обязать предоставить гарантии для непогашенных платежей. Как вариант, поставщик сырья может получить гарантии под запасы сырья на заводе (если этого будет достаточно, чтобы компенсировать соответствующие суммы), или он получает первоочередное по отношению к другим заимодавцам право получить по закладной от самого завода. Хотя заимодавцы, как правило, никому не позволяют иметь гарантии возмещения до возмещения заимствования, это ставит их в положение, как если бы они гарантировали суммы к получению. Это также избавляет проектную компанию от необходимости платить заимодавцам за банковскую гарантию.
Форс-мажорные обстоятельства, как правило, освобождают поставщика сырья от обязательств поставить сырье; форс-мажорные обстоятельства для проектной компании, в результате которых проект не был сооружен или нет возможности его эксплуатировать, избавляют проектную компанию от обязательств принимать сырье.
Изменения в законодательстве могут повлечь за собой увеличение расходов поставщика сырья при выполнении контракта или вследствие увеличения расходов на транспортировку (например, потому что существуют жесткие требования, регламентирующие правила перевозки груза), или потому что изменение в законодательстве (например, новый налог) оказало влияние на размер прибыли по контракту на поставку сырья. Проектная компания может признать эти риски, в случае если она сможет переложить их на покупателя.
Перечень событий, которые дают право поставщику сырья разорвать контракт на поставку сырья, должен быть очень небольшим, иначе процесс финансирования проекта будет иметь слишком много нерегулируемых моментов. Как правило, в этот перечень входят следующие события.
Проектная компания может потребовать расторгнуть контракт на поставку сырья в следующих случаях.
Долговременные форс-мажорные обстоятельства, в результате которых невозможно продолжать отгрузку сырья, также дают обоюдное право всем участникам контракта разорвать его действие. В случае отказа поставлять сырье проектная компания может не расторгать контракт на поставку сырья и не выставлять требований по возмещению убытков, которые могут быть, а могут и не быть возмещены, а использовать юридическую силу контракта для возобновления поставок сырья (например, получить судебное постановление, которое обяжет поставщика сырья осуществлять поставку сырья согласно условиям контракта). Степень успеха обращения в суд различна в разных странах. Также возможно внести в контракт на поставку сырья статьи, которые будут обязывать поставщика сырья приобретать сырье в другом месте.
Разрешения и другие права, обязательные при сооружении и эксплуатации проекта, не являются отдельными контрактами, но получение или обеспечение их, как правило, является ключевым условием, которое определяет эффективность как проектных контрактов, так и сопутствующей финансовой документации.
Разрешения подразделяются на две основные категории: те, которые требуются в процессе сооружения и эксплуатации проекта (см. § 6.4.1), и те, которые необходимы для осуществления инвестиций в проект и финансирования проектной компании (см. § 6.4.2). Кроме этого, может потребоваться оформить преимущественное право — право прохода по чужой земле (см. § 6.4.3), возможно, будет необходимо оформить с другими участниками соглашение о совместном использовании коммуникаций (см. § 6.4.4).
Разрешения, которые необходимо получать в процессе реализации проекта, определяются его сущностью и имеют значительные различия в разных странах. Их могут выдавать представители федеральной или региональной власти, а также органы местного самоуправления. Если проект имеет концессионное соглашение или соглашение о государственной поддержке, то это само по себе может означать наличие некоторых необходимых разрешений или может давать уверенность, что правительство будет способствовать в их получении.
Вполне вероятно, что в процессе реализации крупных проектов будет необходимо получить значительное количество всевозможных разрешений, и их отсутствие может оказать серьезное негативное влияние на процесс реализации проекта. Спонсорам совместно с проектной компанией необходимо предусмотреть, чтобы в организационной структуре проекта были люди, которые в контакте с местными юристами занимаются получением разрешений.
Оценка воздействия на окружающую среду. Первым шагом при оформлении разрешений как для этапа сооружения, так и для этапа эксплуатации очень часто бывает проведение оценки воздействия результатов деятельности проекта на окружающую среду. В процессе проведения такой оценки изучаются различные аспекты воздействия, например такие.
Так же как часть этого процесса проводят экологический аудит производственной площадки проекта, который исследует потенциальные загрязнения производственной площадки с учетом ее предыдущего использования. При обнаружении загрязнения необходимо разработать программу по его устранению.
После проведения такой оценки, которая как минимум должна продемонстрировать, что проект точно исполняет требования закона в вопросах охраны окружающей среды, экологическое разрешение может быть получено. Даже если не существует законодательного требования проводить экологическую оценку, многие заимодавцы, как из частных, так и из многосторонних и двусторонних учреждений, могут потребовать проведения оценки воздействия результатов деятельности проекта на окружающую среду как непременного условия предоставления финансирования (см. § 7.6).
Разрешения на проведение строительных работ. В процессе строительства может понадобиться получить множество разнообразных разрешений. Ответственность за получение этих разрешений, как правило, лежит на ЕРС-подрядчике, которому необходимо знать процедуру их получения и принять риск простоя в случае отсутствия необходимого разрешения. Некоторые разрешения могут быть выданы только в случае обращения проектной компании, а не ЕРС-подрядчика, но ЕРС-подрядчику по возможности следует готовить документацию, необходимую для подачи заявки от имени проектной компании.
Также могут потребовать получить разрешение на импорт оборудования для проекта и временный импорт строительного оборудования.
Разрешения на эксплуатацию. Вполне возможно, что на эксплуатацию проекта необходимо будет получить специальное разрешение. Это может быть в случае эксплуатации некоторых типов предприятий с непрерывным циклом производства, или такие разрешения регламентируют уровень выбросов или шума в результате производственной деятельности проекта, или они касаются вопросов безопасности и сохранения здоровья в результате производственной деятельности проекта. Могут потребовать оформить разрешения в случае импорта топлива или сырья. Вполне возможно, что получение необходимых разрешений будет возможно только после завершения работ по его сооружению, после демонстрации необходимых характеристик проекта, например, потребуется продемонстрировать фактический уровень выброса шума и т.п.
В развитых странах маловероятно, что потребуются специальные разрешения на инвестиции в проектную компанию или финансирование ее деятельности, но в развивающихся странах возможно, что по отношению к проектной компании будет осуществляется контроль инвестиций и валютный контроль.
Разрешение на инвестиции. Получение разрешений может быть необходимо для иностранных инвесторов (включая и спонсоров), инвестирующих в проектную компанию и получающих дивиденды, которые выплачивает проектная компания иностранным инвесторам.
Также может быть получено налоговое освобождение (например, освобождение дивидендов и процентов, которые выплачиваются иностранным инвесторам или заимодавцам, от налоговых удержаний).
Валютный контроль. Страны с системами валютного контроля ограничивают возможность компаний совершать обмен иностранной валюты и платежные операции. Валютный контроль может препятствовать проектной компании:
В таких случаях необходимо специальное разрешение от центрального банка страны или министерства финансов, чтобы гарантировать эти сделки в случае необходимости их проведения для проектного финансирования.
Вдобавок к этим официальным разрешениям проектной компании может также понадобиться получить права преимущественного проезда (то есть доступа к производственной площадке для строительства, или эксплуатации, или прокладывания трубопроводов для доставки топлива) или право прохода по чужой территории (например, право сбрасывать воду) у владельцев сопредельных земель.
Некоторые проекты могут строиться в два этапа и привлекать финансирование для каждого этапа по отдельности (например, завод с непрерывным циклом обработки или электростанция с двумя самостоятельными производствами или линиями по производству электроэнергии). В таких случаях на первом этапе сооружения проекта обычно возводят общую систему коммуникаций, необходимую для обеих частей проекта, например водозаборную и водосбросную системы.
Точно так же проект, связанный с комбинированным производством тепловой и электрической энергии, в котором электростанция продает пар для промышленного использования, может также иметь единые коммуникации с покупателем пара; это может быть производство по поставке деминерализованной воды, система спуска воды или другие сооружения коммунального хозяйства. В таких случаях права каждого участника должны быть подтверждены документами, которые регламентируют следующие вопросы.
Целью соглашения о государственной поддержке является оказание государственной поддержки по некоторым аспектам проекта, где его участники считают это необходимым.
Такой тип проектного контракта имеет многочисленные названия, например такие, как соглашение об устойчивости, соглашение о реализации, координационное соглашение, соглашение о кооперации (иногда его путают с концессионным соглашением). Обычно оно дополняет соглашение на продажу продукции, подписанное с другой государственной организацией, которая покупает продукцию в рамках проекта (например, РРР с государственной энергетической компанией), или концессионное соглашение, которое заключается не с правительством, а с другим государственным партнером по контракту. (В случае подписания с государством такие положения включаются в само концессионное соглашение.)
Во многих проектах нет необходимости в подписании соглашения о государственной поддержке — общее законодательство страны устанавливает рамки деятельности проекта. Такое могло бы иметь место, например, в стране, где энергетический сектор полностью приватизирован, при выполнении общих разрешающих условий нет необходимости в специализированных контрактах с государственным сектором в отношении отдельной электростанции. Точно так же и в случаях, когда проект основывается на лицензировании деятельности (например, телефонная сеть), не требуется никакой другой отдельный контракт с правительством.
Но там, где нет четких юридических рамок для проекта, как, возможно, в случае развивающихся стран, когда отдельные сектора экономики впервые используют финансирование частного сектора или когда необходимо учитывать отдельные местные риски, соглашение о государственной поддержке, подписанное с правительством страны, где размещен проект, уменьшает риск и тем самым поощряет развитие, которое иначе не имело бы места.
Сущность соглашения о государственной поддержке изменяется в зависимости от особенностей проекта, но типичные статьи могут включать следующее.
Контракты такого типа по своей природе, очевидно, могут быть очень политизированными, поэтому спонсорам необходимо удостовериться, что правительство страны, где размещен проект, имеет соответствующее конституционное право осуществить их.
Процесс проектного финансирования требует проводить страхование и расходы, при этом достаточно высокие, но очень часто этим пренебрегают.
Это может привести к неоправданно низкой оценке расходов, связанных с реализацией проекта, потому что не будут учтены расходы, связанные с обеспечением необходимых страховок, или приостановится финансирование, потому что не были оформлены страховые полисы, которые требуют заимодавцы. Следовательно, на начальном периоде развития проекта спонсорам необходимо привлечь страхового брокера, который обладает опытом как страхования сделок при проведении проектного финансирования, так и страхования крупных сделок в стране размещения проекта в качестве консультанта, а со временем он будет участвовать в размещении программы по страхованию.
Брокер также играет важную роль в процессе обмена информацией о проекте со страховой компанией. Это очень важно, потому что контракт на оказание страховых услуг является uberrimce fidei контрактом (то есть он подчиняется основному правилу закона по страхованию, которое заключается в том, что желающие застраховаться обязаны дать страховщику всю информацию, которая может повлиять на налогообложение и касается жизнедеятельности желающего застраховаться; страхователи обязаны также не вводить в заблуждение того, кого они страхуют); в случае если информация была скрыта от страховщика, то он не обязан выплачивать по страховому полису (см. комментарии по возмещению в связи с отказом признать покрытие «недействительным» — § 6.6.4). Следовательно, брокер обязательно должен работать с проектной компанией и спонсорами, чтобы не возникло такой проблемы.
Очень часто вознаграждение брокеров составляет определенный процент от страховых премий, но понятно, что это не стимулирует их добиваться снижения страховой премии, поэтому выгоднее договориться о фиксированной цене за их работу.
Страхование осуществляется в два этапа: на первом этапе проводят страхование на весь период сооружения проекта (сюда также входит и период запуска, и тестирование), а на втором этапе проводят ежегодное возобновление действия страховых полисов в течение всего периода эксплуатации проекта. Следует отметить, что страхование на стадии эксплуатации проекта (возможно, иное, чем на первом году) не может быть проведено заранее и с фиксированной величиной премии (см. § 7.10.1).
Также общепринятые виды страхования, требуемые по закону, например такие, как страхование ответственности предпринимателя или страхование транспортных средств, должны восприниматься проектной компанией или подрядчиком по ЕРС-контракту как неотъемлемая часть их деятельности.
В контрактах на сооружение, которые не привлекают проектного финансирования, очень часто на стадии сооружения подрядчик сам осуществляет страхование основных компонентов проекта, а затем расходы, связанные с этим, включает в цену контракта. Это логично, потому что, согласно стандартному контракту на сооружение, подрядчик принимает на себя риск, связанный с потерями при страховых случаях: если часть проекта сгорела, то подрядчик обязан восстановить его вне зависимости, застрахован он был или нет.
Однако по ряду причин такой подход не всегда уместен в процессе проектного финансирования.
Страхование, базирующееся на обязанностях ЕРС-подрядчика, может показаться более дешевым вариантом, но это в основном за счет более низких компенсаций по страховым случаям по сравнению с тем, что требуют заимодавцы.
Однако страхование в интересах заимодавцев может оказаться невыгодным для ЕРС-подрядчика. EPC-подрядчик берет на себя риск физического ущерба или повреждения проекта на стадии его сооружения и, следовательно, несет ответственность за сохранение его целостности. С ЕРС-подрядчика не будет снята ответственность за срыв сроков, который связан с ожиданием, пока будет определен размер страховых требований, так как подобная задержка не относится к форс-мажорным событиям, и, следовательно, его могут обязать вновь заказать поврежденное оборудование и оплатить эту замену оборудования, даже при том что еще не определено, будут ли эти расходы полностью компенсированы страховой компанией (ЕРС-подрядчик может не обладать информацией из первоисточников о размере признания страховых требований), или оно будет компенсировано платежами заимодавцев (что более предпочтительно, чем использование заранее оплаченного заимствования, — см. § 6.6.4). Вполне возможно, что это послужит предметом для приватных трехсторонних переговоров с участием проектной компании, ЕРС-подрядчика и заимодавцев.
Основные страхуемые риски на стадии сооружения следующие.
Риски, связанные со строительством и оснащением (Construction and erection all risks — CEAR), также известные как риски подрядчика, или риск строителя. К ним относятся физический ущерб или повреждение выполняемых работ, материалов или оборудования на стройплощадке проекта. Сюда также следует включить механические и электрические повреждения. Размер возмещения обычно определяется на основании стоимости замещения, куда также входят некоторые другие важные обязательства и расходы, связанные с переоснащением. Страховые случаи включают большинство рисков форс-мажора, связанных с военными действиями, пожаром и природными катастрофами, а также повреждения по причине ошибок при проектировании, выборе материалов или вследствие человеческого фактора, а также вследствие ошибочных действий при запуске или тестировании.
Наиболее серьезной причиной для отказа в возмещении стоимости замещения будет невероятный случай, когда вся строительная площадка будет разрушена целиком (например, дорога или длинный трубопровод). В таких случаях может быть применено страхование «потери самого важного» с возмещением в достаточном размере, чтобы компенсировать самый большой отдельный ущерб, который мог бы произойти.
Морская транспортировка груза (marine cargo). Риск физического ущерба или повреждение оборудования в процессе транспортировки до места, где строится проект, или при хранении перед доставкой. Размер покрытия должен быть достаточным, чтобы возместить самый большой из возможных ущербов при единичной отгрузке. Масштаб возмещения такой же, как и в случае страхования от рисков, связанных со строительством и оснащением.
Обязательства третьих лиц. Обычно этот вид страхования увязывается со страхованием рисков, связанных со строительством и оснащением, и компенсирует возможные претензии в связи с ущербом, понесенным третьими лицами в проекте. Поскольку расходы, связанные с этим типом страхования, относительно невысоки, то уровень покрытия данных рисков обычно достаточно высок.
Задержка запуска (Delay in start up — DSU, также известная как недополученная прибыль — advance loss of profits — ALOP). При этом компенсируется недополученная прибыль проектной компанией или ее дополнительные расходы (или по меньшей мере расходы по выплате процентов по заимствованию и фиксированные производственные расходы плюс штрафы, выплачиваемые в связи с поздним запуском проекта в эксплуатацию), связанные с промедлением при запуске в эксплуатацию проекта, которое было обусловлено потерями страхователя при выполнении условий CEAR-политики. DSU-возмещение выплачивается из расчета определенной суммы за каждый день простоя в течение согласованного максимально возможного периода времени. Размер возмещения должен быть достаточным, чтобы компенсировать потери за максимально возможный период простоя по причине утраты или повреждения ключевых элементов проекта в самый большой из возможных периодов времени. Например, в энергетических проектах, как правило, возмещение должно охватывать период приблизительно в 18 месяцев. Страхование убытков, связанных с задержкой запуска, — это дорогой вид страхования. Расходы по нему могут удвоить стоимость страхования проекта на стадии сооружения, и масштаб страхования может быть предметом большого спора между спонсорами и заимодавцами.
Морское страхование DSU/ALOP. Сущность страхования Marine DSU точно такая же, как и у страхования DSU в отношении простоя, связанного с ущербом или повреждением оборудования при его отгрузке для проекта.
Форс-мажор. Возмещение, обеспечиваемое страхованием форс-мажорных обстоятельств, должно позволить проектной компании заплатить ее долговые обязательства по обслуживанию долга при более позднем запуске проекта в эксплуатацию или в случае если этому предшествовали форс-мажорные обстоятельства, которые не нанесли прямого урона проекту (который покрывался бы на основании DSU-страхования), например такие:
В действительности страхование форс-мажорных обстоятельств может быть использовано, чтобы возместить любые значительные разрывы в DSU-страховании.
Можно также использовать страхование, чтобы возместить риск обнаружения скрытого загрязнения или опасных отходов на строительной площадке проекта.
ЕРС-подрядчик может исключить страхование ликвидных убытков (или страхование эффективности), которое относится к обязательствам возместить такие ликвидные убытки или издержки, связанные со снижением производственных характеристик.
На стадии эксплуатации страховые выплаты такие же по своей сути.
Все риски. Это страхование проекта от физического повреждения. Размер возмещения обычно определяется стоимостью замещения проекта или наиболее важного оборудования. Такое возмещение может быть разделено на имущественную страховку (или страховку по материальному ущербу) и страховку оборудования (также известную как страховку отопительной системы (boiler insurances) или страховку парка оборудования (machinery insurances)).
Ответственность третьих лиц. Похожа на ту, что проводят на стадии сооружения.
Приостановка бизнеса (business interruption — BI). Равноценна DSU-страхованию, только для проекта в стадии эксплуатации. Опять же, размер возмещения должен быть достаточным, чтобы компенсировать потери (или по меньшей мере проценты по платежам, штрафы и фиксированные операционные расходы), понесенные за максимально длинный период остановки бизнеса вследствие проведения замены ключевых элементов проекта — обычно для проектов-предприятий с непрерывным технологическим циклом он занимает от года до полутора лет.
Определенные категории проектов, поставляющие услуги государственному сектору в рамках реализации ВТО/DBFO-контракта (например, дорожные или транспортные проекты), могут не требовать, чтобы проектная компания застраховала проект от физического повреждения на стадии эксплуатации. В таких случаях государственный сектор выступает сам в качестве обычного страхователя (то есть принимает риск без всякой страховки, что является разумным подходом к разнообразной природе возникающих рисков). Следовательно, государственный партнер по контракту продолжает нести ответственность по любым страховкам или за выплату компенсаций проектной компании по ущербу, который в противном случае был бы застрахован.
В различных видах страхования обычно существуют начальные суммы ущерба, которые не оплачиваются страховой компанией. Оплата страховых сумм начинается после того, как понесены убытки выше некоторого установленного минимума. То есть это издержки, которые понесет проектная компания, до того как будет осуществляться страховое возмещение. Проектная компания может попытаться сделать их относительно большими, так как это уменьшает стоимость страховых премий. ЕРС-подрядчик может попытаться уменьшить до максимально низких значений нестрахуемый минимум CEAR и нестрахуемый минимум для морских грузов, чтобы ограничить обязательства по таким незастрахованным убыткам. Заимодавцы будут также пытаться сохранять нестрахуемый минимум низким, чтобы уменьшить свой риск.
Поскольку страхование формирует важную часть пакета безопасности, детализированные условия политики страхования и кредитная репутация страховой компании обязательно должны удовлетворять требованиям заимодавцев.
Также существует целый ряд специфических требований, которые заимодавцы требуют включать в страховые полисы в качестве гарантий их надежной защиты (известные как банковские параграфы).
Дополнительная застрахованная сторона. Агентский банк заимодавцев или гарантирующее доверительное лицо (security trustee) называется дополнительно застрахованным (или застрахованным не на полную стоимость) участником страховых полисов (кроме проектной компании, участники, которые имеют свой интерес в проекте, такие как EPC-подрядчик, подрядчик по эксплуатации и техническому обслуживанию и покупатель продукции, могут также быть названными в качестве дополнительно застрахованной стороны). Заимодавцы рассматриваются в качестве дополнительно застрахованного участника, как если бы они были застрахованы по страховому полису отдельно, но не имели обязательств по полису (имеется в виду выплачивать премии).
Делимость. Страховые полисы дают право на самостоятельное страховое возмещение для каждого из застрахованных участников без учета влияния прав других застрахованных участников.
Внесение изменений в страховой полис и его аннулирование. Страховщик обязан передавать заранее заимодавцам уведомление о любой предполагаемой отмене статей страхового полиса или предполагаемом изменении в содержании статей страхового полиса и соглашается, что страховые полисы не могут быть исправлены без согласия заимодавцев.
Неуплата премии. Страховщик соглашается передавать заимодавцам уведомление в случае невыплаты премии. В качестве дополнительно застрахованной стороны заимодавцы имеют право, но не обязательство выплачивать премии, если они не выплачиваются проектной компанией.
Компенсация за убытки. Агентский банк заимодавцев или гарантирующее доверительное лицо определяются в качестве единственного получателя компенсации по страховым полисам, которые страхуют потери или убытки (или единственным получателем компенсаций по суммам, которые превышают согласованный уровень, со значительно меньшими суммами, которые подлежат к возмещению проектной компании). (Однако платежи по обязательствам третьих лиц осуществляются непосредственно заинтересованной стороне.) В некоторых юрисдикциях это также может дать право заимодавцам напрямую обращаться к страховщику за возмещением, но в любом случае перевод на себя страховых полисов формирует часть пакета безопасности заимодавцев (см. § 12.7.1).
Отказ от суброгации. Страховая компания отказывается от права суброгации в отношении заимодавцев; в общем страховании страховая компания, которая осуществляет платежи по претензиям по страховому полису, может иметь долю в последующем возмещении, которое произведут заимодавцы, но, пока заимствование полностью не возвращено, такие платежи для заимодавцев неприемлемы.
Непризнание недействительным. Заимодавцы предпочитают включать параграфы о непризнании недействительным (также известные как нарушение обязательств (breach of provision) или нарушение параграфа о гарантии (breach of warranty clause)) в страховые полисы; это обеспечивает то, что даже если застрахованная сторона делает попытки признать недействительным страхование, то это не будет касаться возмещения кредиторов. Это может оказаться очень трудной областью переговоров со страховой компанией, поскольку это может увеличить их потенциальные обязательства несколько необычным способом. В действительности в жестких условиях рынка страхования не всегда возможно найти страховщика, который согласился бы на такие условия, и при таких обстоятельствах, если страховой консультант информирует их об отсутствии выбора, заимодавцы должны работать при отсутствии такого положения.
Иногда возможно получить отдельное возмещение за этот риск, и в некоторых юрисдикциях это может быть решено следующим образом: заимодавцев рассматривают в качестве дополнительно застрахованных участников и включают параграф о делимости страхового возмещения, и таким образом заимодавцы получают собственные прямые права, которые не могут быть затронуты действиями других участников.
Заимодавцы часто бывают в большей степени заинтересованы использовать страховое возмещение, выплаченное за физический ущерб, чтобы возместить долг, а не направлять его на восстановление проекта, — так называемый вариант крайнего риска (head for the hills). Вряд ли такой подход можно рассматривать как реалистичный, так как даже проект на одной производственной площадке вряд ли будет полностью разрушен (например, завод непрерывного цикла), и совершенно очевидно, что такого не произойдет, если проект расположен на нескольких производственных площадках, или в случае с инфраструктурным проектом, например таким, как дорога; следовательно, суммы страховой претензии, как правило, бывает недостаточно, чтобы возместить все заимствование, за исключением случаев, когда подобное происходит на поздних стадиях жизни проекта. Также страховая компания может потребовать восстановления проекта в качестве одного из условий выплат страхового возмещения. Точно так же ЕРС-подрядчик или, в случае заключения проектного соглашения, покупатель или партнер по контракту может захотеть гарантировать, чтобы страховые возмещения автоматически направлялись на восстановление проекта, а не на уменьшение долга. Тем не менее заимодавцы могут захотеть рассмотреть возможные варианты развития событий, если после выплаты страхового возмещения проект больше не в состоянии приносить экономическую выгоду. По крайней мере, заимодавцы контролируют, каким образом выплачиваются страховые возмещения.
Покупатель или партнер по контракту будут также заинтересованы, чтобы было осуществлено соответствующее страхование, если эти меры уменьшат выплаты компенсационной суммы при прекращении действия проектного соглашения в случае форс-мажорных обстоятельств (см. § 5.8.3).
Любые платежи, компенсирующие потери в выручке (например, требования по DSU-, BI-полисам или полисам форс-мажорных обстоятельств), контролируются заимодавцами, точно так же как они контролируют использование всей выручки проектной компании (см. § 12.5.1).
Абсолютное большинство страховых компаний, занимающихся страхованием крупных проектов, проводят перестрахование своей ответственности на рынке вторичного страхования. Как правило, это не имеет никакого отношения к заимодавцам, поскольку они полагаются на базовые обязательства (и кредитную репутацию) страховой компании, в которой они изначально застраховали свои риски.
Однако в некоторых странах национальное законодательство может потребовать, чтобы страхование осуществлялось совместно с отечественными страховыми компаниями. В развивающихся странах национальные страховые компании могут не обладать ни кредитной репутацией, ни возможностями, чтобы принять на себя страховые требования крупного проекта.
Следовательно, национальные страховые компании, как правило, перестраховывают риск на международном рынке: такое перестрахование может предоставить способ решения проблем инвесторов и заимодавцев с использованием возможностей национальных страховых компаний путем их сокращения через перестрахование (то есть национальная страховая компания дает распоряжение перестраховочным компаниям выплачивать страховые возмещения напрямую проектной компании или заимодавцам), тем самым уменьшая проблему национального кредитного риска (однако при этом все же может существовать проблема, если местная страховая компания, которой как частному лицу юридически принадлежат компенсационные суммы от перестрахования, обанкротится).
Обычно заимодавцы обязывают ЕРС-подрядчика, подрядчика по эксплуатации и техническому обслуживанию, покупателя или государственного партнера по контракту, поставщика сырья, правительство страны, где размещен проект (в случае подписания соглашения о государственной поддержке), а также других ключевых участников проектных контрактов подписать прямые соглашения (в котором также может участвовать и проектная компания). Они также известны как соглашения, подтверждающие полномочия, так как они подтверждают позицию заимодавцев и их согласие осуществить гарантированное ассигнование контрактов.
Рассматривать ли прямые соглашения как проектные контракты или как финансовую документацию — это спорный вопрос; переговоры по ним проходят параллельно с обсуждением проектных контрактов, и такое соглашение является неотъемлемой частью соответствующего контракта.
С учетом этого прямые соглашения.
Некоторые из этих положений могут быть отрегулированы статьями соглашения о правительственной поддержке (см. § 6.5), которое через прямое соглашение передает заимодавцам выгоды от подписания соглашения о правительственной поддержке.
Можно поспорить о практической значимости для заимодавцев многих положений прямых соглашений (более того, третьи лица, особенно представители государственного сектора, зачастую против подписания таких соглашений). Понятно, что проектная компания крайне мало заинтересована в их существовании (за исключением случаев, когда они косвенно улучшают условия проектного контракта, составной частью которого они являются), так как прямые соглашения существенно урезают права проектной компании влиять на ситуацию в случае дефолта и позволяют заимодавцам напрямую общаться с участниками проектных контрактов. На практике, если проект столкнулся с проблемами, все его участники должны сесть за стол переговоров и попытаться найти решение проблемы, вне зависимости от того, существуют или нет прямые соглашения. Однако, с точки зрения заимодавцев, возможно, самой главной в этой ситуации является реальная стоимость их безопасности при осуществлении проектных контрактов, и прямые соглашения могут помочь им быстро вмешаться в ситуацию в случае дефолта проектной компании, чтобы сохранить эти контракты и найти другого участника для их осуществления.
Точно так же заимодавцы могут получить «сопутствующие гарантии» в отношении сооружения или эксплуатации проекта от технического консультанта проектной компании или других лиц, выполняющих услуги для проектной компании, согласно которым прямые обязательства по выполнению этих услуг (их объем оговаривается в контракте с проектной компанией) принимаются заимодавцами.
Войти с помощью соц. сетей: