Банковская деятельность как основной элемент функционирования финансовой системы любого государства является объектом наиболее жесткого регулирования со стороны государственно-властных структур по сравнению с любой другой формой экономической деятельности. Это объясняется тем, что банкам объективно присущи характеристики, которые определяют их положение в качестве ключевых элементов финансовой системы. В юридической науке выделяют три таких характеристики: высокий уровень финансовой взаимозависимости, опора на легко изымаемые денежные средства и недостаточная открытость.

Именно эти характерные особенности банков содержат в себе потенциальный источник нестабильности банковской системы того или иного государства, способной вызвать «цепную реакцию» в виде краха банков одного за другим, определяют ее уязвимость к кризисам. Более того, в нерегулируемой обстановке конкурентной борьбы банки, стремясь выиграть гонку у конкурентов, будут проводить операции, несущие излишне рискованный характер, что в конечном счете приведет к ухудшению их финансового положения и соответственно положения их клиентов. Следовательно, главная задача банковского регулирования – ограничение излишне рискованной банковской деятельности в рыночной экономике, основанной на свободной конкуренции.

Существуют два вида банковского регулирования – валютное и пруденциальное. Задачей валютного регулирования является проведение разумной денежно-кредитной политики в условиях рыночной экономики, которая выступает инструментом достижения макроэкономических целей государства. Задача пруденциального регулирования – обеспечение стабильности и надежности банков, а также защита интересов их вкладчиков. Пруденциальное регулирование всегда нацелено на защиту системного интереса и в этом смысле носит макроэкономический характер. Цели пруденциального регулирования определяют его функции, которые, в конечном счете, выступают как оперативная форма реализации целей. В данном контексте, учитывая вышеизложенное и суммируя разные точки зрения, можно выделить три функции пруденциального регулирования банковской деятельности:

1) превентивную (preventive function), предназначенную для минимизации рисковой деятельности банков;

2) защитную (protective function), призванную гарантировать интересы вкладчиков в случае краха конкретного банка;

3) обеспечительную (supportive function), которая должна обеспечить финансовую поддержку конкретного банка (в случае его кризисного состояния), оказываемую Центральным банком как кредитором последней инстанции.

Превентивная функция выступает как ключевая функция пруденциального регулирования банковской деятельности. Главная цель, на реализацию которой направлена данная функция, заключается в ограничении операций банков, несущих высокую степень риска, для того чтобы уменьшить потенциальную возможность краха банков и тем самым предотвратить кризис банковской системы в целом. Можно выделить три аспекта превентивной функции, которые достаточно полно раскрывают ее содержание и в которых проявляется регулятивное воздействие государства на банковский сектор экономики (при этом государственное регулятивное воздействие неизбежно принимает правовую форму, так как осуществляется посредством принятия нормативных правовых актов соответствующими компетентными органами государства):

1) введение ограничений для субъектов экономической деятельности, желающих заняться банковским бизнесом, в форме обязательной государственной регистрации и лицензирования, которые содержат целый ряд жестких требований специального характера, адресованных таким субъектам;

2) формулирование минимальных экономических стандартов банковской деятельности, которые касаются достаточности капитала, ликвидности и платежеспособности банков и определяют основные параметры их функционирования, тем самым сдерживая их излишне рискованную активность;

3) осуществление надзора за соответствием деятельности банков предписанным экономическим стандартам с целью контроля за стабильностью и надежностью функционирования банковской системы в целом.

Наиболее важным содержательным аспектом превентивной функции пруденциального регулирования выступает формулирование минимальных экономических стандартов банковской деятельности, так как именно они являются объективным критерием оценки стабильности и надежности каждого конкретного банка. Достаточность капитала, ликвидность и платежеспособность, безусловно, носят экономический характер, однако находят выражение в правовой форме и тем самым имеют правовое измерение. В связи с этим следует еще раз подчеркнуть, что пруденциальное регулирование банковской деятельности является одной из важнейших функций государства и осуществляется от его имени, как правило, органом специальной компетенции – Центральным (национальным) банком государства.

С учетом вышесказанного можно предложить следующее определение пруденциального регулирования деятельности банков. Пруденциальное регулирование – это система норм государственно-властного характера, имеющая целью обеспечение стабильного и надежного функционирования банковской системы в целом, а также защиту интересов вкладчиков с помощью государственной регистрации и лицензирования банковской деятельности, установления экономических нормативов функционирования банков и осуществления банковского надзора, главным инструментом которого выступает применение мер воздействия (санкций) от имени государства.

Законодательство России в настоящее время закрепляет, как уже отмечалось выше, двухуровневую банковскую систему, в которой первый уровень представлен Центральным банком РФ, принадлежащим государству, а второй уровень – многочисленными негосударственными (чаще всего коммерческими) банками, находящимися в частной, корпоративной и муниципальной собственности. Двухуровневая банковская система отражает сложившуюся практику распределения функций и объема полномочий между ее уровнями. Несмотря на законодательное закрепление за Центральным банком права проведения всех видов банковских операций, его главной функцией выступает надзор за негосударственными банками и поддержание стабильности и надежности банковской системы в целом. В то же время максимальный объем проводимых в стране банковских операций концентрируется в коммерческих и иных негосударственных банках, работающих непосредственно на рынке финансовых услуг. Формальным признаком существования двухуровневой банковской системы является наличие двух самостоятельных нормативных актов, отдельно регулирующих правовое положение Центрального банка и коммерческих банков. Таковыми в России выступают:

• Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 10 июля 2002 г. в редакции от 7 февраля 2011 г.(далее – Закон о Банке России);

• Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 3 февраля 1996 г. в редакции от 7 февраля 2011 г. (далее – Закон о банках).

В российском праве получил закрепление принцип осуществления Центральным банком РФ функции пруденциального регулирования и надзора за деятельностью коммерческих и иных негосударственных банков. Цель такого регулирования и надзора – поддержание стабильного функционирования банковской системы в целом. Так, в ст. 3 Закона о Банке России указано, что основной целью деятельности Банка России является развитие и укрепление банковской системы РФ. Данный закон содержит отдельную главу, подробно раскрывающую средства и пути реализации цели поддержания стабильности и надежности банковской системы. Глава X «Банковское регулирование и банковский надзор» определяет, что Банк России является органом банковского регулирования и надзора за деятельностью кредитных организаций. В его структуру включен особый орган – Комитет банковского надзора, объединяющий подразделения Банка России, которые обеспечивают выполнение последним надзорных функций и входят в так называемый надзорный блок. Структура Комитета банковского надзора и Положение о нем утверждаются Советом директоров Банка России (ст. 56).

Согласно Положению Комитет банковского надзора (далее – Комитет) является действующим на постоянной основе органом, через который Банк России осуществляет регулирующие и надзорные функции, установленные российским законодательством. Комитетом руководит председатель Комитета, назначаемый Председателем Банка России из числа членов Совета директоров Банка России. Председатель Банка России по представлению председателя Комитета назначает заместителей председателя Комитета, в том числе из числа руководителей структурных подразделений Банка России, входящих в состав Комитета. Основной формой работы Комитета являются заседания, в которых принимают участие с правом голоса Председатель Комитета, его заместители и руководители структурных подразделений Банка России, обеспечивающих выполнение надзорных функций. Члены Комитета, кроме председателя Комитета и его заместителя, который замещает председателя во время его отсутствия и проводит заседание Комитета, могут поручить принять участие в заседании Комитета с правом голоса своему представителю. Поручение оформляется в письменной форме (п. 1–4).

К компетенции Комитета относятся вопросы, связанные с осуществлением:

• регулирующих и надзорных функций Банка России, в том числе совершенствованием методологии банковского надзора и регулирования деятельности кредитных организаций;

• отдельных функций Банка России в области валютного регулирования и валютного контроля;

• иных функций, возложенных на Комитет законодательством.

Комитет по вопросам, отнесенным к его компетенции:

1) проводит обсуждения, в том числе по поручению Совета директоров Банка России, Председателя Банка России, по предложению структурных подразделений Банка России, входящих в состав Комитета, иных структурных подразделений Банка России и его территориальных учреждений;

2) подготавливает по поручению Председателя Банка России необходимую информацию Национальному банковскому совету Банка России по вопросам, входящим в его компетенцию;

3) готовит предложения Совету директоров Банка России и Председателю Банка России;

4) принимает решения по вопросам:

• государственной регистрации кредитных организаций при их создании;

• выдачи генеральных лицензий на осуществление банковских операций, лицензий на привлечение во вклады денежных средств физических лиц банкам, ранее не имевшим такого права;

• вынесения заключения о соответствии банков требованиям к участию в системе страхования вкладов;

• формирования собственных средств (капитала) кредитных организаций с использованием инвесторами ненадлежащих активов;

• назначения временной администрации по управлению кредитной организацией;

• аннулирования и отзыва у кредитных организаций лицензий на осуществление банковских операций, а также государственной регистрации кредитных организаций в связи с их ликвидацией;

• выдачи кредитным организациям разрешений на создание на территории иностранного государства дочерних организаций;

• применения мер воздействия к кредитным организациям;

5) рассматривает проекты нормативных актов Банка России, введение которых может повлиять на достижение целей банковского регулирования и банковского надзора, установленных законодательством России, или на выполнение Банком России функций органа банковского регулирования и банковского надзора;

6) заслушивает при необходимости на заседаниях Комитета руководителей (представителей) территориальных учреждений Банка России;

7) координирует при необходимости деятельность структурных подразделений Банка России по вопросам, отнесенным к компетенции Комитета;

8) осуществляет анализ деятельности кредитных организаций (банковских групп) в целях выявления ситуаций, угрожающих законным интересам их вкладчиков и кредиторов, стабильности банковской системы РФ;

9) в случае возникновения ситуаций, угрожающих законным интересам вкладчиков и кредиторов кредитных организаций (банковский групп), стабильности банковской системы РФ, принимает меры воздействия к кредитным организациям, а также ходатайствует перед Советом директоров Банка России об осуществлении мероприятий по финансовому оздоровлению кредитных организаций;

10) рассматривает предложения заинтересованных структурных подразделений Банка России по определению экономического содержания, принципов признания, оценки и финансового результата банковских операций и иных сделок кредитных организаций, принимает по этим вопросам рекомендации и представляет их на утверждение Совета директоров Банка России (п. 5, 6).

Заседания Комитета проводятся по мере необходимости, но не реже одного раза в месяц. Они созываются по инициативе председателя Комитета, а в его отсутствие – по инициативе заместителя председателя Комитета, его замещающего, на основании поручения председателя Комитета. Заседания проводятся председателем Комитета или по его поручению – заместителем председателя Комитета, его замещающим.

Комитет правомочен принимать решения, если на заседании Комитета присутствуют члены Комитета или их представители, составляющие не менее половины от общего числа членов Комитета. Решения Комитета принимаются большинством голосов, поданных «за» или «против» предлагаемого решения, если число членов Комитета и их представителей, проголосовавших «за» и «против», в совокупности составляет не менее половины от общего числа членов Комитета. При равенстве голосов голос председателя Комитета (в его отсутствие – заместителя председателя, его замещающего и ведущего заседание) является решающим. Член Комитета, не согласный с принятым решением, вправе изложить свое особое мнение в письменном виде, которое приобщается к соответствующему решению.

В случае необходимости решения могут быть приняты путем визирования проекта решения Комитета членами Комитета или их представителями при условии обязательного участия в голосовании председателя Комитета или в случае его отсутствия – заместителя председателя, его замещающего. При несогласии председателя Комитета с решением, за которое проголосовало большинство членов Комитета, за исключением решений по вопросам вынесения заключений о соответствии банков требованиям к участию в системе страхования вкладов, председатель Комитета вправе принять иное решение, проинформировав об этом Председателя Банка России. Председатель Банка России может согласиться с решением председателя Комитета (в этом случае указанное решение считается принятым) или не согласиться с ним (решение считается непринятым). Решения Комитета исполняются в месячный срок, если иное не определено в самом решении Комитета (п. 13–16).

Техническую подготовку заседаний Комитета, а также контроль за выполнением решений Комитета осуществляет рабочий аппарат Комитета, возглавляемый ответственным секретарем Комитета. Рабочий аппарат формируется из числа работников Департамента банковского регулирования и надзора. Обязанности ответственного секретаря Комитета возлагаются на работника Департамента банковского регулирования и надзора приказом заместителя Председателя Банка России, курирующего работу с персоналом, по представлению директора данного Департамента, согласованному с председателем Комитета. Ответственный секретарь Комитета по поручению председателя Комитета, а в его отсутствие – заместителя председателя Комитета, его замещающего, подготавливает и согласовывает с членами Комитета предварительную повестку очередного заседания, оповещает его участников о рассматриваемых вопросах, месте, дате и времени заседания, обеспечивает своевременное представление материалов членам Комитета и приглашенным лицам, участвует в заседаниях Комитета, отвечает за оформление принимаемых Комитетом решений и обеспечивает учет их выполнения. Информация о решениях Комитета представляется ежеквартально Совету директоров Банка России (п. 18–20).

1. Председатель Комитета банковского надзора.

2. Заместители председателя Комитета банковского надзора.

3. Департамент банковского регулирования и надзора.

4. Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций.

5. Департамент валютного регулирования и валютного контроля.

6. Юридический департамент.

7. Главная инспекция кредитных организаций.

8. Главное управление безопасности и защиты информации.

9. Московское главное территориальное управление Банка России.

Как правильно отмечалось в научной литературе, банковский надзор – это надзор за реализацией нормативности в банковской деятельности. Банковский надзор есть наблюдение Банка России (дистанционное и контактное) за исполнением и соблюдением кредитными организациями законодательства, регулирующего банковскую деятельность, нормативных актов Банка России, установленных им обязательных нормативов (в том числе финансовых нормативов и правил бухгалтерского учета и отчетности), а также применение предусмотренных банковским правом санкций в случае их нарушения. Следует подчеркнуть, что цели банковского надзора не имеют самостоятельного значения, а подчинены целям регулирования банковской системы. Сам же банковский надзор используется прежде всего для управления рисками в банковской системе. В соответствии с документом Базельского комитета по банковскому надзору «Основополагающие принципы для эффективного банковского надзора» (2006) выделяются три группы рисков:

1) банковские риски, связанные с неправомерными или некомпетентными управленческими решениями (данные риски охватывают хищение ценностей; проведение сделок и операций, наносящих банку ущерб; вовлечение банка в коммерческие отношения с теневой или криминальной экономикой);

2) банковские риски, связанные с потерей ликвидности или снижением капитализации (данные риски включают кредитный, рыночный, страновой, процентный, операционный и правовой риски, риск потери ликвидности и риск потери репутации банка);

3) банковские риски, связанные с макроэкономическими условиями банковской деятельности (данные риски предопределяются внешними по отношению к банку факторами, включающими негативные общие и структурные (отраслевые и региональные) тенденции экономического развития; неблагоприятные изменения государственной экономической политики; неудовлетворительную доходность международных финансовых рынков, на которых банк проводит операции и сделки).

Учитывая сложившуюся международную практику, Банк России разработал указание оперативного характера, в котором предложил правовое понимание банковских рисков, входящих по классификации Базельского комитета во вторую группу рисков. Согласно Письму ЦБ РФ от 23 июня 2004 г. № 70-Т «О типичных банковских рисках»под банковским риском понимается присущая банковской деятельности возможность (вероятность) понесения кредитной организацией потерь или ухудшения ликвидности вследствие наступления неблагоприятных событий, связанных с внутренними факторами (сложность организационной структуры, уровень квалификации служащих, организационные изменения, текучесть кадров и т. д.) и/или внешними факторами (изменение экономических условий деятельности кредитной организации, применяемые технологии и т. д.). К типичным банковским рискам относятся следующие.

1. Кредитный риск – риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неисполнения, несвоевременного либо неполного исполнения должником финансовых обязательств перед кредитной организацией в соответствии с условиями договора. К указанным финансовым обязательствам могут относиться обязательства должника по:

• полученным кредитам, в том числе межбанковским кредитам (депозитам, займам), прочим размещенным средствам, включая требования на получение (возврат) долговых ценных бумаг, акций и векселей, предоставленных по договору займа;

• учтенным кредитной организацией векселям;

• банковским гарантиям, по которым уплаченные кредитной организацией денежные средства не возмещены принципалом;

• сделкам финансирования под уступку денежного требования (факторинг);

• сделкам продажи/покупки финансовых активов с отсрочкой платежа (поставки финансовых активов);

• оплаченным кредитной организацией аккредитивам (в том числе непокрытым аккредитивам);

• возврату денежных средств (активов) по сделке по приобретению финансовых активов с обязательством их обратного отчуждения;

• требованиям кредитной организации (лизингодателя) по операциям финансовой аренды (лизинга).

Концентрация кредитного риска проявляется в силу предоставления крупных кредитов отдельному заемщику или группе связанных заемщиков, а также в результате принадлежности должников кредитной организации либо к отдельным отраслям экономики, либо к географическим регионам или при наличии ряда иных обязательств, которые делают их уязвимыми к одним и тем же экономическим факторам. Кредитный риск возрастает при кредитовании связанных с кредитной организацией лиц (связанном кредитовании), т. е. предоставлении кредитов отдельным физическим или юридическим лицам, обладающим реальными возможностями воздействовать на характер принимаемых кредитной организацией решений о выдаче кредитов и об условиях кредитования, а также лицам, на принятие решения которыми может оказывать влияние кредитная организация.

2. Страновой риск (включая риск неперевода средств) – риск возникновения у кредитной организации убытков в результате неисполнения иностранными контрагентами (юридическими и физическими лицами) обязательств из-за экономических, политических, социальных изменений, а также из-за того, что валюта денежного обязательства может быть недоступна контрагенту в силу особенностей национального законодательства (независимо от финансового положения самого контрагента).

3. Рыночный риск – риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночной стоимости финансовых инструментов торгового портфеля и производных финансовых инструментов кредитной организации, а также курсов иностранных валют и/или драгоценных металлов. Рыночный риск включает в себя фондовый, валютный и процентный риски:

а) фондовый риск – риск убытков вследствие неблагоприятного изменения рыночных цен на фондовые ценности (ценные бумаги, в том числе закрепляющие права на участие в управлении) торгового портфеля и производные финансовые инструменты под влиянием факторов, связанных как с эмитентом фондовых ценностей и производных финансовых инструментов, так и с общими колебаниями рыночных цен на финансовые инструменты;

б) валютный риск – риск убытков вследствие неблагоприятного изменения курсов иностранных валют и/или драгоценных металлов по открытым кредитной организацией позициям в иностранных валютах и/или драгоценных металлах;

в) процентный риск – риск возникновения финансовых потерь (убытков) вследствие неблагоприятного изменения процентных ставок по активам, пассивам и внебалансовым инструментам кредитной организации. Основными источниками процентного риска могут являться:

• несовпадение сроков погашения активов, пассивов и внебалансовых требований и обязательств по инструментам с фиксированной процентной ставкой (временной риск);

• несовпадение сроков погашения активов, пассивов и внебалансовых требований и обязательств по инструментам с изменяющейся процентной ставкой (риск пересмотра процентной ставки);

• изменение конфигурации кривой доходности по длинным и коротким позициям по финансовым инструментам одного эмитента, создающее риск потерь в результате превышения потенциальных расходов над доходами при закрытии данных позиций (риск кривой доходности);

• для финансовых инструментов с фиксированной процентной ставкой при условии совпадения сроков погашения обязательств по ним – несовпадение степени изменения процентных ставок по привлекаемым и размещаемым кредитной организацией ресурсам; для финансовых инструментов с плавающей процентной ставкой при условии одинаковой частоты пересмотра плавающей процентной ставки – несовпадение степени изменения процентных ставок (базисный риск);

• широкое применение опционных сделок с традиционными процентными инструментами, чувствительными к изменению процентных ставок (облигациями, кредитами, ипотечными займами и ценными бумагами), порождающих риск возникновения убытков в результате отказа одной из сторон сделки от исполнения обязательств (опционный риск).

4. Риск потери ликвидности – риск убытков вследствие неспособности кредитной организации обеспечить исполнение своих обязательств в полном объеме. Этот риск возникает в результате несбалансированности финансовых активов и финансовых обязательств кредитной организации (в том числе вследствие несвоевременного исполнения финансовых обязательств одним или несколькими контрагентами кредитной организации) и/или возникновения непредвиденной необходимости немедленного и единовременного исполнения кредитной организацией своих финансовых обязательств.

5. Операционный риск – риск возникновения убытков в результате несоответствия характеру и масштабам деятельности кредитной организации и/или требованиям действующего законодательства внутренних порядков и процедур проведения банковских операций и других сделок, их нарушения служащими кредитной организации и иными лицами (вследствие некомпетентности, непреднамеренных или умышленных действий или бездействия), несоразмерности (недостаточности) функциональных возможностей (характеристик) применяемых кредитной организацией информационных, технологических и других систем и их отказов (нарушений функционирования), а также в результате воздействия внешних событий.

6. Правовой риск – риск возникновения у кредитной организации убытков вследствие:

• несоблюдения кредитной организацией требований нормативных правовых актов и заключенных договоров;

• допускаемых правовых ошибок при осуществлении деятельности (непрофессиональные юридические консультации или неверное составление документов, в том числе при рассмотрении спорных вопросов в судебных органах);

• несовершенства правовой системы (противоречивость законодательства, отсутствие правовых норм по регулированию отдельных вопросов, возникающих в процессе деятельности кредитной организации);

• нарушения контрагентами нормативных правовых актов, а также условий заключенных договоров.

7. Риск потери деловой репутации (репутационный риск) – риск возникновения у кредитной организации убытков в результате уменьшения числа клиентов (контрагентов), обусловленного формированием в обществе негативного представления о финансовой устойчивости кредитной организации, качестве оказываемых ею услуг или характере деятельности в целом.

8. Стратегический риск – риск возникновения у кредитной организации убытков в результате ошибок (недостатков), допущенных при принятии решений, определяющих стратегию деятельности и развития кредитной организации (стратегическое управление). Эти ошибки выражаются в неучете или недостаточном учете опасностей, которые могут угрожать деятельности кредитной организации: в неправильном или недостаточно обоснованном определении перспективных направлений деятельности, в которых кредитная организация может достичь преимущества перед конкурентами; в отсутствии или обеспечении в неполном объеме необходимых ресурсов (финансовых, материально-технических, людских) и организационных мер (управленческих решений), которые должны обеспечить достижение стратегических целей деятельности кредитной организации.

Пруденциальное регулирование банковской деятельности направлено на то, чтобы минимизировать вышеупомянутые риски и тем самым обеспечить стабильное функционирование банковского сектора экономики в целом. Для выполнения этой задачи Банк России наделен определенными функциями и полномочиями. Рассмотрим их более подробно.

Надзорные и регулятивные функции Банка России выражаются в государственной регистрации кредитных организаций и лицензировании банковских операций, в установлении для кредитных организаций обязательных экономических нормативов, а также правил проведения банковских операций, правил бухгалтерского учета и составления статистической отчетности, в предъявлении квалификационных требований к руководителям исполнительных органов и главному бухгалтеру кредитной организации. Банк России имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их деятельности, требовать разъяснений по полученной информации. В случае нарушения кредитной организацией законов, иных нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации либо представления неполной или недостоверной информации Банк России имеет право требовать от кредитной организации устранения выявленных нарушений, взыскивать штраф в размере до 0,1 % минимального размера уставного капитала либо ограничивать проведение кредитной организацией отдельных операций на срок до шести месяцев.

В случае неисполнения в установленный Банком России срок предписаний Банка России об устранении нарушений, выявленных в деятельности кредитной организации, а также в случае если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией банковские операции или сделки создали реальную угрозу интересам ее кредиторов (вкладчиков), Банк России вправе:

1) взыскать с кредитной организации штраф в размере до 1 % размера оплаченного уставного капитала, но не более 1 % минимального размера уставного капитала;

2) потребовать от кредитной организации:

• осуществления мероприятий по финансовому оздоровлению кредитной организации, в том числе изменения структуры ее активов;

• замены руководителей кредитной организации;

• осуществления реорганизации кредитной организации;

3) изменить на срок до шести месяцев установленные для кредитной организации обязательные нормативы;

4) ввести запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций, предусмотренных выданной ей лицензией на осуществление банковских операций, на срок до одного года, а также на открытие ею филиалов на срок до одного года;

5) назначить временную администрацию по управлению кредитной организацией на срок до шести месяцев;

6) ввести запрет на осуществление реорганизации кредитной организации, если в результате ее проведения возникнут основания для применения мер по предупреждению банкротства кредитной организации;

7) предложить учредителям (участникам) кредитной организации, которые самостоятельно или в силу существующего между ними соглашения, либо участия в капитале друг друга, либо иных способов прямого или косвенного взаимодействия имеют возможность оказывать влияние на решения, принимаемые органами управления кредитной организации, предпринять действия, направленные на увеличение собственных средств (капитала) кредитной организации до размера, обеспечивающего соблюдение ею обязательных нормативов;

8) отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций (ч. 1,2 ст. 74).

Кредитная организация не может быть привлечена Банком России к ответственности за совершение нарушения, если со дня его совершения истекло пять лет. Банк России может обратиться в суд с иском о взыскании с кредитной организации штрафов или иных санкций, установленных федеральными законами, не позднее шести месяцев со дня составления акта об обнаружении нарушения (ч. 3, 4 ст. 74).

Дальнейшее развитие регулятивные и надзорные функции Банка России получили в Положении ЦБ РФ от 30 июля 2002 г. в редакции от 9 июля 2007 г. № 191-П «О консолидированной отчетности», в соответствии с которым осуществляется консолидированный надзор за деятельностью кредитных организаций. В Положении № 191-П под консолидированной отчетностью понимается отчетность о состоянии требований и обязательств, собственных средств (чистых активов), финансовых результатов, а также расчет рисков на консолидированной основе. Консолидированная отчетность составляется в целях установления характера влияния на финансовое состояние кредитных организаций их вложений в капиталы других юридических лиц, операций и сделок с этими юридическими лицами, возможностей управлять их деятельностью, а также в целях определения совокупной величины рисков и собственных средств (чистых активов) банковской или консолидированной группы. Консолидированная отчетность составляется и представляется головными кредитными организациями банковских (консолидированных) групп (п. 1.1–1.2).

Банковской группой признается не являющееся юридическим лицом объединение кредитных организаций, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другой кредитной организации (организаций). Консолидированной группой признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц, в котором одна (головная) кредитная организация оказывает прямо или косвенно (через третье лицо) существенное влияние на решения, принимаемые органами управления другого юридического лица (юридических лиц) – некредитной организации (некредитных организаций) (п. 1.3).

Головная кредитная организация банковской (консолидированной) группы составляет консолидированную отчетность путем включения в состав своего балансового отчета и отчета о прибылях и убытках на соответствующую дату данных об участниках исходя из метода, определенного в соответствии с Положением. Дополнительно на основе консолидированной отчетности головная кредитная организация банковской (консолидированной) группы рассчитывает собственные средства (чистые активы), а также значения обязательных нормативов и открытых валютных позиций по банковской (консолидированной) группе. Отчетность участника группы включается в состав консолидированного балансового отчета и отчета о прибылях и убытках с использованием одного из трех методов:

1) метода полной консолидации;

2) метода пропорциональной консолидации;

3) метода долевого участия.

Выбор метода консолидации, в соответствии с которым отчетность участника включается в консолидированную отчетность, а также расчет деловой репутации производится головной кредитной организацией, исходя из доли контроля группы в капитале каждого участника, которая определяется как сумма следующих величин:

а) удельного веса акций (долей) участника, находящихся в собственности головной кредитной организации;

б) удельного веса акций (долей) участника, находящихся в собственности других участников (п. 2.1–2.2).

По методу полной консолидации в состав консолидированной отчетности включаются отчетные данные всех участников банковской (консолидированной) группы (п. 2.3). Метод полной консолидации предполагает, что при составлении консолидированного балансового отчета постатейно суммируются активы и пассивы балансов головной кредитной организации и консолидируемых участников. При составлении консолидированного отчета о прибылях и убытках постатейно суммируются все доходы и расходы головной кредитной организации и консолидируемых участников (п. 2.9).

По методу пропорциональной консолидации в состав консолидированной отчетности включается отчетность участников, управление которыми осуществляется ограниченным количеством участников на основании договора, заключенного с участием головной кредитной организации и содержащего положения о совместном назначении исполнительных органов управления данных участников (п. 2.5). Метод пропорциональной консолидации предполагает, что в консолидированный балансовый отчет и консолидированный отчет о прибылях и убытках включаются соответственно активы/пассивы и доходы/расходы участника аналогично методу полной консолидации, но по величине, прямо пропорциональной доле участия банковской (консолидированной) группы в капитале участников. Доля малых учредителей (участников) при пропорциональном методе консолидации не определяется (п. 2.10).

По методу долевого участия в консолидированную отчетность включаются отчетные данные зависимых организаций (п. 2.6). Метод долевого участия предполагает, что в консолидированной отчетности стоимость акций (долей) зависимых организаций, отраженная в отчетности головной кредитной организации или участников банковской (консолидированной) группы, замещается на стоимостную оценку доли участия банковской (консолидированной) группы в источниках собственных средств консолидируемого участника (п. 2.11).

Банковский надзор на основе консолидированной отчетности организуется и осуществляется территориальными учреждениями Банка России по месту нахождения головной кредитной организации. Территориальные учреждения Банка России по местонахождению кредитных организаций-участников, не составляющих собственную консолидированную отчетность, используют информацию, получаемую от территориальных учреждений Банка России по месту нахождения головных кредитных организаций, при анализе финансового состояния таких кредитных организаций и применении к ним мер воздействия.

При необходимости территориальное учреждение Банка России по месту нахождения головной кредитной организации проводит проверки достоверности консолидированной отчетности банковской (консолидированной) группы, представляемой головной кредитной организацией. Проверки достоверности данных, представляемых головной кредитной организации, проводятся территориальными учреждениями Банка России по месту нахождения участников группы – кредитных организаций по согласованию со структурным подразделением Банка России, осуществляющим функции инспектирования кредитных организаций, и на основе информации, получаемой от территориального учреждения Банка России по месту нахождения головной кредитной организации (п. 3.1–3.3).

Важным шагом в развитии и совершенствовании методов пруденциального регулирования и надзора за деятельностью российских банков является принятие Инструкции ЦБ РФ от 31 марта 1997 г. в редакции от 26 января 2010 г. № 59 «О применении к кредитным организациям мер воздействия», которая содержит положения, конкретизирующие и детализирующие требования Закона о Банке России и последующих нормативных правовых документов, о которых шла речь выше. Надзорные органы (центральный аппарат Банка России и его территориальные учреждения) применяют к кредитным организациям меры воздействия двух типов:

• предупредительные;

• принудительные.

Конкретный состав применяемых мер воздействия может включать как меры воздействия только одного типа (предупредительные либо принудительные), так и разных типов (п. 1.3). Выбор мер воздействия производится надзорными органами самостоятельно, исходя из положений нормативных актов Банка России с учетом:

• характера допущенных кредитной организацией нарушений;

• причин, обусловивших возникновение выявленных нарушений;

• общего финансового состояния кредитной организации;

• положения кредитной организации на федеральном и региональном рынке банковских услуг (п. 1.4).

Предупредительные меры воздействия применяются в тех случаях, когда недостатки в деятельности кредитной организации непосредственно не угрожают интересам кредиторов и вкладчиков. Указанные меры могут применяться при условии ответственного, конструктивного подхода органов управления, а в соответствующих случаях и учредителей (участников) кредитной организации к устранению нарушений в ее деятельности, а также при условии надлежащего взаимодействия кредитной организации и ее учредителей (участников) с надзорными органами. Взаимодействие с надзорными органами должно выражаться в принятии кредитной организацией, а в необходимых случаях и ее учредителями (участниками) соответствующих обязательств по корректировке деятельности данной кредитной организации (п. 1.5).

Предупредительные меры воздействия включают:

• доведение до органов управления кредитной организации информации о недостатках в ее деятельности и об обеспокоенности надзорного органа состоянием дел в кредитной организации;

• изложение рекомендаций надзорного органа по исправлению создавшейся в кредитной организации ситуации;

• предложение представить в надзорный орган программу мероприятий, направленных на устранение недостатков, включая при необходимости обязательства, принимаемые на себя кредитной организацией, ее учредителями (участниками);

• установление дополнительного контроля за деятельностью кредитной организации и за выполнением ею мероприятий по нормализации деятельности (п. 1.9).

Принудительные меры воздействия применяются в отношении кредитной организации в тех случаях, когда это вытекает из характера допущенных нарушений, с учетом того, что применение одних только предупредительных мер воздействия не приносит результата или не может обеспечить надлежащую корректировку деятельности кредитной организации. Основаниями для применения принудительных мер воздействия являются нарушения (невыполнение) кредитной организацией банковского законодательства, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставление информации, представление неполной или недостоверной информации, а также наличие ситуации, при которой совершаемые кредитной организацией операции создают реальную угрозу интересам клиентов и/или кредиторов (вкладчиков) (п. 1.13– 1.14).

К основным принудительным мерам воздействия относятся:

1) штраф;

2) требование об осуществлении кредитной организацией мероприятий по ее финансовому оздоровлению, в том числе включая требование о предоставлении и выполнении плана мер по финансовому оздоровлению;

3) ограничение проведения кредитными организациями отдельных операций на срок до шести месяцев;

4) запрет на осуществление кредитными организациями банковских операций, предусмотренных выданной лицензией, на срок до одного года;

5) запрет на открытие филиалов на срок до одного года;

6) требование о замене руководителей кредитной организации;

7) назначение временной администрации по управлению кредитной организацией;

8) отзыв лицензии на осуществление банковских операций (п. 1.15);

9) требование о приведении в соответствие величины собственных средств (капитала) и размера уставного капитала кредитной организации;

10) требование о реорганизации кредитной организации, включая требование о представлении и выполнении плана мероприятий по реорганизации.

Применяемые к кредитной организации принудительные меры воздействия, как правило, оформляются в виде предписания. Информация, содержащаяся в предписании, относится к сведениям ограниченного распространения. Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией и отзыв лицензии на осуществление банковских операций оформляются приказом. Информация о применении этих мер воздействия не относится к сведениям ограниченного распространения.

1. Штраф. Штраф – денежное взыскание, налагаемое на кредитную организацию. При применении штрафов надзорные органы должны принимать во внимание как необходимость воздействия на уровень организации деятельности кредитной организации, так и возможное отрицательное влияние на ее финансовое состояние. Наложение штрафа оформляется предписанием. В предписании об уплате штрафа указываются срок его перечисления (но не более одного месяца), а также основания для его взыскания. В случае отказа либо уклонения кредитной организацией от исполнения требования об уплате штрафа (штрафов) его взыскание может осуществляться в судебном порядке.

Штраф может быть применен за каждый случай нарушения Закона о Банке России и Закона о банках и банковской деятельности или требований нормативных актов Банка России. Величина штрафа за нарушение каждого вида пруденциальных норм (предельные величины рисков, принимаемых кредитными организациями; нормы по созданию резервов, обеспечивающих ликвидность кредитных организаций и покрытие возможных потерь; нарушение требований, предъявленных Банком России при регистрации, лицензировании и расширении деятельности кредитной организации, по ведению бухгалтерского учета и представлению отчетности, представлению аудиторских заключений) за отчетный месяц не может превышать 1 % от минимального размера уставного капитала кредитной организации. Взыскание штрафа с кредитной организации не производится при наличии у нее на момент возникновения нарушения отрицательного капитала. В этом случае к кредитной организации применяются другие меры воздействия (п. 1.17).

2. Требование об осуществлении кредитной организацией мероприятий по ее финансовому оздоровлению. Требование об осуществлении мер по финансовому оздоровлению направляется в случаях, порядке и на условиях, установленных Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. в редакции от 7 февраля 2011 г. «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций» (далее – Закон о банкротстве кредитных организаций) и Инструкцией ЦБ РФ от 11 ноября 2005 г. в редакции от 30 ноября 2009 г. № 126-И «О порядке регулирования отношений, связанных с осуществлением мер по предупреждению несостоятельности (банкротства) кредитных организаций» (п. 1.18). Согласно этим документам Банк России вправе потребовать от кредитной организации осуществления мер по ее финансовому оздоровлению при наличии оснований, предусмотренных в ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций. К числу таких оснований относятся случаи, когда кредитная организация:

• не удовлетворяет неоднократно на протяжении последних шести месяцев требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и/или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в срок до трех дней со дня наступления даты их исполнения в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

• не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и/или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие три дня с момента наступления даты их удовлетворения и/или даты их исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

• допускает абсолютное снижение величины собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 20 % при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

• нарушает норматив достаточности собственных средств (капитала), установленный Банком России;

• нарушает норматив текущей ликвидности кредитной организации, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 10 %;

• допускает уменьшение величины собственных средств (капитала) по итогам отчетного месяца ниже размера уставного капитала, определенного учредительными документами кредитной организации.

При наличии хотя бы одного из вышеуказанных оснований Банк России может направить в кредитную организацию требование об осуществлении мер по ее финансовому оздоровлению. Данное требование Банка России должно содержать перечень причин, послуживших основанием для его направления, а также рекомендации о формах и сроках осуществления мер по финансовому оздоровлению кредитной организации. В течение пяти дней со дня получения указанного требования Банка России руководитель кредитной организации обязан обратиться в Совет директоров (наблюдательный совет) кредитной организации с ходатайством об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации или ходатайством о ее реорганизации (п. 1 ст. 12).

Со дня получения требования Банка России об осуществлении мер по финансовому оздоровлению кредитной организации до дня получения соответствующего разрешения Банка России кредитная организация не вправе принимать решения о распределении прибыли между ее учредителями (участниками), выплате (объявлении) дивидендов, а также распределять прибыль между ее учредителями (участниками), выплачивать им дивиденды, удовлетворять требования учредителей (участников) кредитной организации о выделе им доли (части доли) или выплате ее действительной стоимости либо выкупе акций кредитной организации (п. 3 ст. 12). Банк России в пятидневный срок со дня получения от кредитной организации документального подтверждения устранения оснований, предусмотренных ст. 4 Закона о банкротстве кредитных организаций, обязан направить в кредитную организацию сообщение об отмене требования об осуществлении мер по финансовому оздоровлению (п. 4 ст. 12).

Банк России вправе требовать от кредитной организации разработки и осуществления плана мер по ее финансовому оздоровлению. План мер по финансовому оздоровлению кредитной организации должен в обязательном порядке содержать:

• оценку финансового состояния кредитной организации;

• указание на формы и размеры участия учредителей (участников) кредитной организации и иных лиц в ее финансовом оздоровлении;

• меры по сокращению расходов на содержание кредитной организации;

• меры по получению дополнительных доходов;

• меры по возврату просроченной дебиторской задолженности;

• меры по изменению организационной структуры кредитной организации;

• срок восстановления уровня достаточности собственных средств (капитала) и текущей ликвидности кредитной организации.

Форма плана мер по финансовому оздоровлению кредитной организации, а также порядок и сроки его представления, порядок и сроки осуществления контроля за его выполнением устанавливаются нормативными актами Банка России (ст. 13).

3. Ограничение на осуществление кредитными организациями отдельных банковских операций. Надзорный орган может ограничить на срок до шести месяцев выполнение кредитной организацией отдельных банковских операций и других сделок в рублях и иностранной валюте, предусмотренных выданными лицензиями, в случае нарушения кредитной организацией банковского законодательства, нормативных актов и предписаний Банка России, непредставления информации, представления неполной или недостоверной информации.

Ограничение вводится на осуществление одной или нескольких банковских операций. Ограничение на выполнение кредитной организацией отдельных банковских операций предполагает установление надзорным органом количественных ограничений на проведение соответствующих операций (предельного объема остатков на соответствующих счетах, количества или круга клиентов, кредиторов, заемщиков). Мера воздействия в виде ограничения на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций распространяется на все филиалы кредитной организации и оформляется предписанием (п. 1.19).

4. Запрет на осуществление отдельных банковских операций. Запрет на выполнение кредитной организацией отдельных банковских операций и других сделок в рублях и иностранной валюте, предусмотренных выданными лицензиями, может быть введен на срок до одного года в случае невыполнения в установленный Банком России срок предписаний об устранении нарушений, а также если эти нарушения или совершаемые кредитной организацией операции создали реальную угрозу интересам кредиторов (вкладчиков). Запрет на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций означает требование полностью прекратить осуществление соответствующих операций, предусмотренных выданными банковскими лицензиями. В частности, запрет на привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады означает, что кредитная организация не вправе с даты, установленной предписанием, принимать новые вклады и т. д. Мера воздействия в виде запрета на осуществление кредитной организацией отдельных банковских операций распространяется на все филиалы кредитной организации и оформляется предписанием (п. 1.20).

5. Запрет на открытие филиалов. Мера воздействия в виде запрета на открытие филиалов применяется в случае опасного нарастания проблем в деятельности кредитной организации, ее неудовлетворительного финансового положения в целях ограничения риска кредиторов и клиентов кредитной организации. Надзорный орган вправе ввести запрет на открытие филиалов сроком до одного года. Данный запрет оформляется предписанием (п. 1.21).

6. Требование о замене руководителей кредитной организации. Надзорный орган в случаях систематического (более трех раз за последние 12 месяцев) невыполнения кредитной организацией в установленный срок требований предписания об устранении нарушений, приведших к ухудшению ее финансового положения и созданию реальной угрозы интересам кредиторов (вкладчиков), выявления при проверках серьезных нарушений в организации бухгалтерского учета кредитной организации, несоблюдения банковского законодательства при выполнении банковских операций, а также операций на рынке ценных бумаг может предъявить требование о замене руководителей кредитной организации (единоличного и коллегиального исполнительного органа кредитной организации). Указанное требование оформляется в виде предписания (п. 1.22).

7. Назначение временной администрации по управлению кредитной организацией. Временная администрация назначается и организует свою деятельность в соответствии с Законом о банкротстве кредитных организаций и Положением ЦБ РФ от 9 ноября 2005 г. в редакции от 16 ноября 2010 г. № 279-П «О временной администрации по управлению кредитной организацией» (п. 1.23). Временная администрация является специальным органом управления кредитной организацией, назначаемым Банком России. В период деятельности временной администрации полномочия исполнительных органов кредитной организации актом Банка России о ее назначении могут быть либо ограничены, либо приостановлены (ст. 16 Закона о банкротстве кредитных организаций). Банк России вправе назначить временную администрацию, если:

1) кредитная организация не удовлетворяет требования кредиторов (кредитора) по денежным обязательствам (обязательству) и/или не исполняет обязанность по уплате обязательных платежей в сроки, превышающие семь дней и более с момента наступления даты их удовлетворения и/или исполнения, в связи с отсутствием или недостаточностью денежных средств на корреспондентских счетах кредитной организации;

2) кредитная организация допускает снижение собственных средств (капитала) по сравнению с их (его) максимальной величиной, достигнутой за последние 12 месяцев, более чем на 30 % при одновременном нарушении одного из обязательных нормативов, установленных Банком России;

3) кредитная организация нарушает норматив текущей ликвидности, установленный Банком России, в течение последнего месяца более чем на 20 %;

4) кредитная организация не исполняет требования Банка России о замене руководителя кредитной организации либо об осуществлении мер по финансовому оздоровлению или реорганизации кредитной организации в установленный срок;

5) в соответствии с Законом о банках и банковской деятельности имеются основания для отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций.

Банк России обязан назначить временную администрацию в кредитную организацию не позднее дня, следующего за днем отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Акт Банка России о назначении временной администрации публикуется Банком России в течение 10 дней с момента его принятия (ст. 17).

Временная администрация назначается Банком России на срок не более шести месяцев. Если к моменту окончания установленного срока действия временной администрации по-прежнему имеются основания для ее назначения, временная администрация направляет в Банк России ходатайство об отзыве у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций. Временная администрация, назначенная Банком России после отзыва у кредитной организации лицензии на осуществление банковских операций, осуществляет свои полномочия в кредитной организации со дня своего назначения до дня вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или со дня вступления в законную силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора кредитной организации (ст. 18).

Банк России принимает решение о прекращении деятельности временной администрации:

• в случае устранения причин, послуживших основанием для ее назначения;

• после вынесения арбитражным судом решения о признании кредитной организации банкротом и об открытии конкурсного производства (утверждения конкурсного управляющего) или вступления в силу решения арбитражного суда о назначении ликвидатора;

• по другим основаниям (п. 1 ст. 31).

8. Отзыв лицензии на осуществление банковских операций. Решению об отзыве лицензии, как правило, предшествует применение к кредитной организации предупредительных или принудительных мер воздействия. Решение об отзыве лицензии может быть принято без предварительного применения иных мер воздействия в случаях, когда дальнейшее проведение кредитной организацией банковских операций создает реальную угрозу интересам клиентов и кредиторов (вкладчиков), а применение иных мер в сложившейся ситуации признано Банком России нецелесообразным (п. 1.24).

Банк России может отозвать у кредитной организации лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) установления недостоверности сведений, на основании которых выдана указанная лицензия;

2) задержки начала осуществления банковских операций, предусмотренных этой лицензией, более чем на один год со дня ее выдачи;

3) установления фактов существенной недостоверности отчетных данных;

4) задержки более чем на 15 дней представления ежемесячной отчетности (отчетной документации);

5) осуществления, в том числе однократного, банковских операций, не предусмотренных указанной лицензией;

6) неисполнения федеральных законов, регулирующих банковскую деятельность, и нормативных актов Банка России, если в течение одного года к кредитной организации применялись меры, предусмотренные Законом о Банке России, а также неоднократного нарушения в течение одного года требований, предусмотренных ст. 6–7 Федерального закона от 7 августа 2001 г. в редакции от 27 июля 2010 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»;

7) неоднократного в течение одного года виновного неисполнения содержащихся в исполнительных документах судов, арбитражных судов требований о взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации при наличии денежных средств на счетах (во вкладах) указанных лиц;

8) наличия ходатайства временной администрации, если к моменту окончания срока деятельности указанной администрации, установленного Законом о банкротстве кредитных организаций, имеются основания для ее назначения;

9) неоднократного непредставления в установленный срок кредитной организацией в Банк России обновленных сведений, необходимых для внесения изменений в единый государственный реестр юридических лиц, за исключением сведений о полученных лицензиях;

10) неисполнения кредитной организацией, являющейся управляющим ипотечным покрытием, требований Федерального закона от 11 ноября 2003 г. в редакции от 9 марта 2010 г. «Об ипотечных ценных бумагах» и изданных в соответствии с ним нормативных правовых актов РФ, а также неустранения нарушений в установленные сроки, если в течение одного года к кредитной организации неоднократно применялись меры, предусмотренные Законом о Банке России;

11) неоднократного нарушения в течение одного года требований Федерального закона от 27 июля 2010 г. «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком и о внесении изменений в отдельные законодательные

акты Российской Федерации» и принятых в соответствии с ним нормативных правовых актов (ч. 1 ст. 20 Закона о банках).

Банк России обязан отозвать лицензию на осуществление банковских операций в случаях:

1) если достаточность капитала кредитной организации становится ниже 2 %. Если в течение последних 12 месяцев, предшествующих моменту, когда у кредитной организации должна быть отозвана лицензия, Банк России изменял методику расчета достаточности капитала кредитной организации, применяется та методика, в соответствии с которой достаточность капитала кредитной организации достигает максимального значения;

2) если размер собственных средств (капитала) кредитной организации ниже минимального значения уставного капитала, установленного на дату государственной регистрации кредитной организации. Указанное основание не применяется к кредитным организациям в течение первых двух лет со дня выдачи лицензии на осуществление банковских операций;

3) если кредитная организация не исполняет в срок, установленный Законом о банкротстве кредитных организаций, требования Банка России о приведении в соответствие величины уставного капитала и размера собственных средств (капитала);

4) если кредитная организация не способна удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и/или исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение 14 дней с наступления даты их удовлетворения и/или исполнения. При этом указанные требования в совокупности должны составлять не менее 1000-кратного размера минимальной величины оплаты труда, установленной федеральным законом;

5) если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. равен 180 млн руб. или выше этой суммы, в течение трех месяцев подряд допускает снижение размера собственных средств (капитала) ниже 180 млн руб., за исключением снижения вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

6) если банк, размер собственных средств (капитала) которого на 1 января 2007 г. менее 180 млн руб., не достиг размера собственных средств (капитала) в 90 млн руб. на 1 января 2010 г. и 180 млн руб. на 1 января 2012 г. или если этот банк в течение трех месяцев подряд допускает уменьшение размера собственных средств (капитала) (за исключением случаев такого снижения вследствие применения измененной методики определения размера собственных средств (капитала) банка) менее большей из двух величин: размера собственных средств (капитала), достигнутого им на 1 января 2007 г., или размера собственных средств (капитала) в 90 млн руб. на 1 января 2010 г. и 180 млн руб. на 1 января 2012 г. и не подает в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

7) если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере, равном 180 млн руб. и выше, и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) ниже минимального размера, установленного ст. 11.2 Закона о банках и банковской деятельности, вследствие изменения методики определения размера собственных средств (капитала), в течение 12 месяцев не достиг указанного минимального размера собственных средств (капитала) и не подал в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации;

8) если банк, имевший на 1 января 2007 г. собственные средства (капитал) в размере менее 180 млн руб. и допустивший снижение размера собственных средств (капитала) по сравнению с уровнем, достигнутым на 1 января 2007 г. или установленным в 90 млн руб. на 1 января 2010 г. и 180 млн руб. на 1 января 2012 г., вследствие применения измененной методики определения размера собственных средств (капитала) банка, в течение 12 месяцев не достиг большей из двух величин: размера собственных средств (капитала), имевшегося у него на 1 января 2007 г., или размера собственных средств (капитала), установленного в 90 млн руб. на 1 января 2010 г. и 180 млн руб. на 1 января 2012 г., и не подал в Банк России ходатайство об изменении своего статуса на статус небанковской кредитной организации (ч. 2 ст. 20 Закона о банках).

Новым шагом на пути укрепления практики банковского надзора, предпринятым Банком России в последнее время, явилось проведение эксперимента по внедрению нового надзорного института кураторства кредитной организации. Будучи широко распространенным в банковской практике зарубежных стран (особенно Западной Европы и, в частности, Великобритании), данный инструмент постепенно внедрялся Банком России в надзорную деятельность как составляющую процесса управления банковской системой России. Первоначально правовой основой его применения выступило Письмо ЦБ РФ от 31 января 2003 г. № 04-15-3/371 «Об эксперименте по внедрению в надзорную практику института кураторов кредитных организаций».

Обобщив итоги воплощения данного документа в жизнь и признав высокую значимость и эффективность института кураторства как надзорного инструмента, Банк России принял новый документ, а именно Положение ЦБ РФ от 7 сентября 2007 г. № 310-П «О кураторах кредитных организаций», заложивший прочный правовой фундамент в основание этого института. Согласно Положению целью назначения кураторов является совершенствование банковского надзора, в том числе на основе лучшего понимания и оценки таких аспектов деятельности кредитной организации, как финансовая устойчивость (состояние капитала, качество активов, доходность, ликвидность), корпоративное управление (включая организацию систем управления рисками и внутреннего контроля, стратегическое планирование), прозрачность структуры собственности, структура группы, в которой кредитная организация является головной организацией или участником. Основной задачей куратора является своевременная и точная оценка экономического положения закрепленной за ним кредитной организации, в том числе выявление нарушений (недостатков) в ее деятельности на возможно более ранних стадиях их появления, а также ситуаций, угрожающих законным интересам ее кредиторов и вкладчиков, стабильности банковского сектора региона и/или стабильности банковской системы РФ (п. 1.1–1.2).

Сотрудник территориального учреждения Банка России, предполагаемый к назначению куратором, письменно информирует руководителя территориального учреждения Банка России о наличии известных ему обстоятельств, способных вызвать конфликт интересов или иным образом препятствовать надлежащему выполнению возлагаемых на него обязанностей, например о наличии договорных отношений с предполагаемой к закреплению за ним кредитной организацией у лиц, состоящих с ним в родственных отношениях (п. 1.3).

Назначение куратором сотрудника территориального учреждения Банка России, закрепление за ним кредитной организации осуществляются посредством издания распорядительного акта территориального учреждения Банка России. Распорядительным актом может быть также определен порядок взаимодействия куратора с закрепленной за ним кредитной организацией. Распорядительные акты подписывает руководитель территориального учреждения Банка России. За куратором закрепляется одна или несколько кредитных организаций. Куратор может курировать кредитную организацию не более трех лет подряд. Руководитель территориального учреждения Банка России вправе принять решение о продлении срока закрепления за куратором кредитной организации, но не более чем на один год. В случае если за куратором закрепляется кредитная организация, являющаяся головной кредитной организацией банковской группы, то рекомендуется закреплять за ним и другие кредитные организации данной группы, надзор за которыми осуществляет данное территориальное учреждение Банка России (п. 1.5–1.6).

Исходя из характера и масштаба проводимых кредитной организацией операций, характера и объема принимаемых банковских рисков, а также иных аспектов деятельности кредитной организации территориальное учреждение Банка России может принять решение о формировании надзорной группы. Под надзорной группой следует понимать группу сотрудников структурных подразделений территориального учреждения Банка России, формируемую во главе с куратором для обеспечения эффективного решения задачи по осуществлению банковского надзора. Определение персонального состава надзорной группы осуществляется посредством издания распорядительного акта территориального учреждения банка России. Данным распорядительным актом могут также определяться права и обязанности членов надзорной группы (п. 1.7).

Куратор обязан соблюдать требования законодательства РФ, в том числе нормативных актов Банка России, определяющих этические нормы делового поведения и ответственность служащих Банка России, подчиняться своему непосредственному руководителю. Куратор должен соблюдать установленный порядок работы с документами (информацией), содержащими информацию ограниченного доступа, хранить государственную, банковскую и иную охраняемую законом тайну. Куратор ведет досье закрепленной за ним кредитной организации. Досье представляет собой комплекс информации о деятельности закрепленной за куратором кредитной организации, включающий наряду с прочими сведения, содержащиеся в электронных базах данных Банка России и делах территориального учреждения Банка России, в том числе:

• сведения о государственной регистрации и полученных лицензиях на осуществление банковских операций;

• информацию о структуре собственности, включая информацию об аффилированных лицах;

• информацию об управлении (о структуре органов управления, системе внутреннего контроля и т. д.);

• внутренние документы (правила, процедуры, положения, распоряжения, решения, приказы, методики, должностные инструкции и иные документы), получаемые от закрепленной за куратором кредитной организации при реализации Банком России функций в области надзора;

• заключения (аналитические записки) об экономическом положении;

• прогнозы о тенденциях развития;

• сведения о присвоенных классификационных группах, выбранных режимах надзора, в том числе индивидуальные программы надзора;

• сведения о примененных мерах воздействия;

• сведения о выполнении требований и рекомендаций Банка России (п. 2.1–2.4).

В ходе исполнения своих обязанностей куратор:

1) производит оценку достоверности отчетности закрепленной за ним кредитной организации;

2) осуществляет оценку экономического положения закрепленной за ним кредитной организации;

3) выявляет нарушения (недостатки) в деятельности закрепленной за ним кредитной организации на возможно более ранних стадиях их появления, а также ситуации, угрожающие законным интересам ее кредиторов и вкладчиков, стабильности банковского сектора региона и/или стабильности банковской системы РФ;

4) оценивает перспективы деятельности закрепленной за ним кредитной организации;

5) готовит в соответствии с нормативными актами Банка России предложения о режиме надзора за закрепленной за ним кредитной организацией, а также разрабатывает проект программы надзора за данной кредитной организацией;

6) готовит и представляет своему непосредственному руководителю не реже одного раза в квартал заключение (аналитическую записку), содержащее (содержащую) краткий анализ экономического положения закрепленной за ним кредитной организации, предложения по оценке ее экономического положения, выбору режима надзора;

7) не реже одного раза в полугодие куратор готовит развернутое заключение (развернутую аналитическую записку) об экономическом положении закрепленной за ним кредитной организации, в том числе о состоянии капитала, качестве активов, доходности, ликвидности, качестве управления (включая оценки систем управления рисками и внутреннего контроля, управления стратегическим риском), прозрачности структуры собственности, а также о существенных событиях, произошедших в деятельности закрепленной за ним кредитной организации за анализируемый период, краткосрочных и среднесрочных перспективах ее деятельности с учетом тенденций и прогнозов ее развития (п. 2.5).

Куратор имеет право в порядке, определенном нормативными актами Банка России и/или распорядительным актом территориального учреждения Банка России, на доступ к базам данных по закрепленной за ним кредитной организации, получение в подразделениях территориального учреждения Банка России информации, относящейся к деятельности закрепленной за ним кредитной организации, а также получение в других территориальных учреждениях Банка России информации, относящейся к деятельности закрепленной за ним кредитной организации, кредитных организаций – участников банковской группы (банковского холдинга), в которую (в который) входит закрепленная за ним кредитная организация. Куратор вправе получать консультации сотрудников территориального учреждения Банка России по всем вопросам, возникающим в ходе исполнения возложенных на него обязанностей. По согласованию с руководством закрепленной за куратором кредитной организации и с разрешения своего непосредственного руководителя куратор может:

• посещать закрепленную кредитную организацию с целью изучения ее деятельности. Примерная программа (перечень основных вопросов) и дата посещения куратором кредитной организации должны быть согласованы с кредитной организацией. Результаты посещения куратором закрепленной за ним кредитной организации оформляются в виде справки, составленной в произвольной форме, к которой прилагаются полученные в ходе посещения материалы;

• получать от руководства, служащих закрепленной за ним кредитной организации, включая руководителей структурных подразделений кредитной организации, служащих, осуществляющих внутренний контроль, пояснения, справки (в устном и письменном виде), а также иметь доступ к иным сведениям (информации) по вопросам деятельности закрепленной за ним кредитной организации;

• принимать участие в совещаниях, заседаниях, собраниях, проводимых в закрепленной за ним кредитной организации;

• предлагать (рекомендовать) проведение с закрепленной за ним кредитной организацией совещаний, деловых встреч, в том числе с участием аудиторской фирмы, с которой кредитной организацией заключен договор на проведение ежегодного аудита;

• обсуждать с закрепленной за ним кредитной организацией ее экономическое положение, тенденции, перспективы развития, имеющиеся в ее деятельности нарушения (недостатки), пути (способы) их устранения;

• подготавливать запросы в закрепленную за ним кредитную организацию о предоставлении разъяснений (пояснений) по отчетности и другой информации о ее деятельности (п. 3.1–3.6).

Инспекционные проверки банков и их филиалов осуществляются в соответствии с Инструкцией ЦБ РФ от 1 декабря 2003 г. в редакции от 29 декабря 2010 г. № 108-И «Об организации инспекционной деятельности Центрального банка Российской Федерации (Банка России)» и Инструкцией ЦБ РФ от 25 августа 2003 г. в редакции от 29 декабря 2010 г. № 105-И «О порядке проведения проверок кредитных организаций (их филиалов) уполномоченными представителями Центрального банка Российской Федерации». Согласно Инструкции ЦБ РФ № 108-И инспекционная деятельность – составная часть банковского регулирования и банковского надзора, которая включает непосредственное (с выходом на место) проведение проверок кредитных организаций (их филиалов) и их организационное, информационное, методическое и иное обеспечение. Непосредственное проведение проверок кредитных организаций (их филиалов) осуществляется уполномоченными представителями Банка России, а именно:

• работниками инспекционных подразделений Банка России (Главной инспекции кредитных организаций Банка России) и инспекционных подразделений территориальных учреждений Банка России;

• работниками иных структурных подразделений Банка России, осуществляющих функции контроля за выполнением кредитными организациями нормативов обязательных резервов; за соблюдением кредитными организациями (их филиалами) валютного законодательства РФ и законодательства РФ по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма; за соблюдением кредитными организациями (их филиалами) нормативных актов Банка России по организации наличного денежного обращения и ведения кассовых операций, в том числе осуществления контроля за соблюдением организациями порядка ведения кассовых операций и работы с наличными деньгами;

• иными служащими Банка России (по решению должностного лица Банка России, обладающего правом поручать проведение проверки) (п. 1.2).

Организация инспекционной деятельности Банка России осуществляется Главной инспекцией и инспекционными подразделениями территориальных учреждений Банка России. Инспекционную деятельность Банка России, осуществляемую территориальными учреждениями Банка России, координируют создаваемые инспекции Главной инспекции (межрегиональные инспекции). Межрегиональные инспекции возглавляют генеральные инспекторы Главной инспекции (п. 1.3). Уполномоченные представители Банка России проводят два вида проверок кредитных организаций (их филиалов) – комплексные и тематические. Комплексная проверка – проверка, проводимая по всем основным направлениям деятельности кредитной организации, за определенный период ее деятельности. Тематическая проверка – проверка, проводимая по отдельным направлениям деятельности или видам банковских операций и других сделок, которые осуществляются кредитной организацией (ее филиалом), за определенный период ее деятельности (п. 1.4).

В зависимости от поднадзорности территориальным учреждениям Банка России структурных подразделений кредитной организации, проверяемых в течение одной проверки, проверки кредитных организаций (их филиалов) подразделяются на два типа – региональные и межрегиональные. К структурным подразделениям кредитной организации относятся головной офис кредитной организации, филиалы кредитной организации, представительства кредитной организации и внутренние структурные подразделения кредитной организации (ее филиала) независимо от местонахождения кредитной организации (ее филиала).

Региональная проверка – проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляется одним и тем же территориальным учреждением Банка России. При необходимости может проводиться проверка филиала кредитной организации или представительства кредитной организации либо внутреннего структурного подразделения кредитной организации (ее филиала) вне местонахождения кредитной организации (ее филиала). Межрегиональная проверка – проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют разные территориальные учреждения Банка России. К межрегиональным проверкам относится также окружная проверка – проверка структурных подразделений кредитной организации, надзор за деятельностью которых осуществляют территориальные учреждения Банка России, чья инспекционная деятельность координируется одной и той же межрегиональной инспекцией (п. 1.5).

Согласно Инструкции ЦБ РФ № 105-И проверки кредитных организаций (их филиалов) проводятся Банком России для осуществления функций банковского регулирования и банковского надзора, которые распространяются:

• на действующие на территории России кредитные организации;

• на структурные подразделения кредитных организаций: структурное подразделение кредитной организации, имеющей филиалы, расположенное по месту регистрации кредитной организации, ведущее сводный баланс кредитной организации и отдельный баланс, являющийся частью сводного баланса кредитной организации (головной офис кредитной организации); обособленные подразделения кредитных организаций (филиалы и представительства кредитных организаций); внутренние структурные подразделения кредитных организаций и филиалов кредитных организаций (дополнительные офисы, кредитно-кассовые офисы, операционные офисы, операционные кассы вне кассового узла, обменные пункты и иные внутренние структурные подразделения кредитных организаций и филиалов кредитных организаций);

• на филиалы и представительства кредитных организаций, получивших лицензию Банка России на проведение валютных операций, находящиеся за пределами РФ (при наличии соглашения между Банком России и органом банковского надзора иностранного государства о сотрудничестве в области надзора за деятельностью кредитных организаций (меморандума о взаимопонимании в области банковского надзора));

• на дочерние кредитные организации уполномоченных банков, находящиеся за пределами Российской Федерации (при наличии соглашения (меморандума)) (п. 1.1–1.2).

Основной целью проведения Банком России проверок кредитных организаций (их филиалов) является оценка на месте общего состояния кредитной организации либо отдельных направлений ее деятельности, в том числе: оценка соблюдения законодательства РФ и нормативных актов Банка России; оценка достоверности учета (отчетности) кредитной организации (ее филиала); определение размера рисков, активов, пассивов, оценка качества активов кредитной организации (ее филиала), величины и достаточности собственных средств (капитала) кредитной организации; оценка систем управления рисками и организации внутреннего контроля кредитной организации (ее филиала), финансового состояния и перспектив деятельности кредитной организации; выявление действий, угрожающих интересам кредиторов и вкладчиков кредитной организации.

Проверки кредитных организаций (их филиалов), проводимые Банком России, не выполняют задач аудиторских проверок и документальных ревизий, осуществляемых для сбора доказательств по уголовным и другим делам (п. 1.3). Проверка кредитной организации (ее филиала) осуществляется за период деятельности кредитной организации (ее филиала), который не может превышать пяти календарных лет их деятельности, предшествующих году проведения проверки. Проверка кредитной организации (ее филиала), осуществляемая по ходатайству кредитной организации, проводится по вопросам, за период и в сроки, которые согласовываются с кредитной организацией (п. 1.8).

При проведении анализа российского банковского права необходимо обратить внимание на определение того круга субъектов, на который распространяется пруденциальное регулирование со стороны государства в лице ЦБ РФ. Российское законодательство употребляет два термина – «банк» и «кредитная организация». В соответствии со ст. 1 Закона о банках и банковской деятельности кредитной организацией признается юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Банка России имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим законом. Все кредитные организации делятся на две группы – банки и небанковские кредитные организации. Банк – это кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

Небанковская кредитная организация имеет право осуществлять лишь отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых устанавливаются Банком России. Таким образом, конститутивными элементами банка выступают в совокупности три банковские операции: прием депозитов, выдача кредитов и ведение банковских счетов. Отличие банка от небанковской кредитной организации заключается практически лишь в круге выполняемых операций: если банк имеет право совершать все банковские операции, что и составляет существо его деятельности, то небанковская кредитная организация может совершать лишь отдельные банковские операции, сочетание которых строго ограничено.

Ключевым элементом пруденциального банковского регулирования выступает установление экономических нормативов деятельности банков и иных кредитных организаций, позволяющих обеспечить их стабильное и надежное функционирование в интересах государства и вкладчиков. Среди общего числа экономических нормативов наиболее важным является норматив достаточности капитала. Как справедливо отмечалось в российской науке банковского права, оценка достаточности капитала включает следующие основные моменты:

• расчет величины фактически имеющегося капитала;

• расчет величины капитала, минимально необходимой для адекватного покрытия рисков, принятых на себя банком;

• сравнение фактической и требуемой (необходимой) величин капитала, результатом которого является вывод о его достаточности либо дефиците.

Правовое регулирование банковской деятельности в России в настоящее время осуществляется с учетом нормативов и стандартов, разработанных в рамках международного и европейского сотрудничества. Прежде всего об этом говорит законодательно закрепленная надзорная функция Банка России, который в соответствии с и. 9 ст. 4 Закона о Банке России осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп. В целях обеспечения устойчивости кредитных организаций Банк России устанавливает им обязательные нормативы, в том числе: предельный размер имущественных (неденежных) вкладов в уставный капитал кредитной организации, а также перечень видов имущества в неденежной форме, которое может быть внесено в оплату уставного капитала (п. 2 ст. 62); максимальный размер крупных кредитных рисков (п. 4 ст. 62); норматив достаточности собственных средств (капитала) (п. 6 ст. 62).