Современный этап развития международного финансового рынка характеризуется возрастанием роли и значения обращения ценных бумаг. Рынок ценных бумаг (фондовый рынок) выступает одним из сегментов финансового рынка наряду с валютным рынком и рынком капитала и складывается из первичного и вторичного рынков. На первичном – осуществляется эмиссия государственных и муниципальных облигаций, акций и облигаций, выпускаемых различными акционерными компаниями. Вторичный рынок представляет собой организованную (фондовая биржа) и свободную куплю-продажу ценных бумаг. Организованный рынок требует, чтобы предлагаемые на продажу ценные бумаги проходили специальную регистрацию (листинг) и соответствовали набору дополнительных условий. Подавляющая часть средних и крупных корпораций, которые не котируют свои ценные бумаги на фондовых биржах, чаще всего прибегают к помощи брокерско-дилерских фирм, осуществляющих торговлю ценными бумагами с использованием современных систем связи.

При непосредственном держании ценных бумаг все данные, связанные с их принадлежностью определенным владельцам, фиксируются в некой первичной книге обязанного по ценным бумагам лица (в реестре ценных бумаг или записях по счетам депо в первичном учетном депозитарии). При этом права на ценные бумаги (соответственно права из ценных бумаг) могут переходить путем совершения записей по лицевым счетам в системе ведения одного реестра владельцев ценных бумаг либо по счетам депо в рамках одного депозитария. При опосредованном держании ценных бумаг (депозитарной системе трансферта – depository system of securities transfer) в первичной книге появляется фигура посредника (депозитария или брокера), которому открывается счет номинального держателя в реестре владельцев ценных бумаг (при учете прав на ценные бумаги в таком реестре) либо в другом депозитарии (если права на ценные бумаги не учитываются в системе ведения реестра, но учитываются в первичном учетном депозитарии) и за которым записывается некоторое количество ценных бумаг. При этом конкретного владельца этих ценных бумаг можно узнать лишь исходя из данных, содержащихся в книгах (записях по счетам ценных бумаг или счетам депо) посредника.

За счетом одного номинального держателя в первичной книге может скрываться «цепочка», «каскад» номинальных держателей, учитывающих права на ценные бумаги в своих книгах. В последнем случае говорят о многоуровневом держании ценных бумаг. Совершением записи по счетам депо в депозитарном учете посредника либо со счета депо в депозитарном учете посредника на лицевой счет в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или на счет депо в другом депозитарии осуществляется переход прав на ценные бумаги от одного лица к другому (с переходом прав на ценные бумаги переходят и права из ценной бумаги). Таким образом, опосредованное держание ценных бумаг является отражением системы по учету прав на ценные бумаги: посредник вправе учитывать ценные бумаги в своих книгах лишь постольку, поскольку существует некая первоначальная книга, предназначенная для отражения принадлежности ценных бумаг.

В современных условиях эмитент ценных бумаг, как правило, выбирает (аккредитует) только один депозитарий, который будет подтверждать перед ним права лиц, закрепленные в ценных бумагах. Такой депозитарий можно условно называть головным регистрирующим депозитарием. В терминологии текущего российского законодательства данная разновидность депозитариев носит наименование регистраторов. Для передачи прав на ценные бумаги между депонентами, заключившими депозитарные договоры с разными депозитариями, такие депозитарии должны находиться в договорных отношениях друг с другом либо непосредственно, либо опосредованно через другие депозитарии. Данные отношения именуются междепозитарными отношениями, а заключаемые для их поддержания договоры – договорами о междепозитарных отношениях. По каждому выпуску ценных бумаг между головным регистрирующим депозитарием и любым другим депозитарием, заключившим депозитарные договоры с собственниками этих же ценных бумаг, должны существовать отношения аккредитации либо непосредственно, либо через иные депозитарии.

В большинстве развитых стран организована многоуровневая система депозитарного учета прав на ценные бумаги. Высший уровень представлен центральным депозитарием. Национальные центральные депозитарии (далее – НЦД) существуют в настоящее время в большинстве развитых экономик мира, например, Depository Trust Company of New York (DTC) в США. Низший уровень составляют так называемые клиентские депозитарии, оказывающие весьма обширный перечень розничных депозитарных услуг широкому кругу клиентов, а в современных условиях способные оказывать и интегрированные банковские услуги. В России депозитарная система не является централизованной, хотя предпринимаются определенные попытки создания центрального депозитария. Сейчас на рынке депозитарных услуг в роли лидеров выступают четыре крупнейших депозитария: депозитарий РОСБАНКА, Национальный депозитарный центр, Депозитарно-клиринговая компания и Депозитарно-расчетный союз. При этом существует большое количество коммерческих банков, оказывающих депозитарные услуги своим клиентам, крупных специализированных депозитариев и реестродержателей.

К числу международных центральных депозитариев (далее – МЦД) относится, например, Euroclear Bank в Брюсселе. В литературе для обозначения этих структур используются английские названия – Central Securities Depository (CSDs) и International Central Securities Depository (ICSDs). Они осуществляют поставку ценных бумаг против платежа, клиринг и расчеты по бумагам, кредитуют клиентов бумагами и денежными средствами под залог ценных бумаг, оказывают брокерские услуги. Роль МЦД особенно велика в обеспечении расчетного механизма поставки ценных бумаг против платежа (Delivery Versus Payment – DVP), при котором ценные бумаги обмениваются на соответствующее возмещение (ценные бумаги, деньги) с одновременным проведением записи по счету. Этот механизм значительно уменьшает кредитный (компенсационный) риск, когда продавец поставляет ценные бумаги до получения оплаты или покупатель платит деньги, не получив взамен ценные бумаги.

Основные проблемы, возникающие на практике и активно обсуждаемые сегодня в зарубежной литературе, связаны с косвенным, или опосредованным, держанием ценных бумаг (indirect holding system). Опосредованное держание предполагает наличие одного или нескольких посредников между эмитентом и инвестором в противоположность прямой системе держания (direct holding system), когда эмитента и инвестора не разделяют посредники.

В практике большинства развитых государств при опосредованном держании значительная часть государственных ценных бумаг, а также бумаг частных компаний оказывается иммобилизованной (обездвиженной) и частично дематериализованной в НЦД или МЦД. Дематериализация, иммобилизация (обездвижение) ценных бумаг являются звеньями одной цепи, элементами тенденции развития финансовых рынков, стремящихся минимизировать издержки, связанные с обращением ценных бумаг, так как хозяйственный оборот постоянно стремится сократить время, необходимое для перехода прав на ценные бумаги.

Иммобилизация (обездвижение) ценных бумаг при опосредованном держании достигается путем использования двух различных техник. В первом случае это так называемое коллективное хранение, когда ценные бумаги, выпущенные в документарной форме в режиме общего (заменяемого) счета (omnibus (fungible) account), помещаются на хранение в депозитарии, которые могут хранить их самостоятельно или же передать на хранение в центральные депозитарии. Во втором случае эмитент выпускает только один глобальный сертификат, представляющий всю совокупность прав всех ценных бумаг этого выпуска. При документарной форме выпуска предъявительских или именных ценных бумаг материальные носители, подтверждающие или представляющие ценные бумаги, хранятся в сейфах центральных депозитариев. Права индивидуальных владельцев (individual holders) на ценные бумаги или в отношении этих ценных бумаг могут удостоверяться и учитываться только в форме записей по счетам, (book-entry-only, или BEO), ведущихся в депозитарии или у другого посредника. При бездокументарной форме все ценные бумаги соответствующего выпуска сразу же записываются в книги центрального депозитария на счета депо уполномоченных посредников, действующих в своем интересе или в интересах своих клиентов. При этом именные ценные бумаги, находящиеся в центральном депозитарии, регистрируются в реестре владельцев ценных бумаг на центральный депозитарий или на номинального держателя центрального депозитария (nominee).

Таким образом, при опосредованном держании первый (высший) уровень представлен НЦД или МЦД, в книгах которых с помощью записей по счетам депо оказываются иммобилизованными и сгруппированными огромные блоки ценных бумаг различных эмитентов из разных государств. Следующий уровень представлен ограниченным количеством финансовых институтов, посредников, депозитариев, других профессиональных инвесторов, у которых существуют прямые договорные отношения с центральным депозитарием (участники центрального депозитария). Права на ценные бумаги участников центрального депозитария регистрируются на счетах депо, ведущихся в центральном депозитарии. В свою очередь участники центрального депозитария ведут счета ценных бумаг своих клиентов – институциональных инвесторов, частных лиц, других посредников и пр., до тех пор пока индивидуальный инвестор не будет записан у своего прямого посредника в качестве владельца (собственника) ценных бумаг.

Иными словами, инвестор владеет ценными бумагами через цепочку посредников, которые связаны с соответствующим центральным депозитарием ценных бумаг. Подавляющее число операций с ценными бумагами – передача их в собственность или установление ограниченных, в том числе обеспечительных, прав на ценные бумаги – производится путем совершения соответствующих проводок по счетам ценных бумаг (счетам депо). При этом не происходит ни виртуальной, ни материальной передачи ценных бумаг. Если депозитарии и инвесторы находятся в разных странах, то возникает вопрос об определении права, применимого к отдельным аспектам сделок, совершаемых по указанию владельца счета ценных бумаг, которые учитываются (хранятся) в депозитарии, а также последствиях таких сделок для третьих лиц.

Процессы дематериализации и иммобилизации ценных бумаг, находящихся у посредника, значительное увеличение числа операций с ценными бумагами в современных условиях потребовали разработки новых подходов в правовом регулировании обращения ценных бумаг как на национальном, так и на международном уровне. Однако в большинстве стран, где существует современная система опосредованного держания ценных бумаг, правовое регулирование их обращения, в том числе и коллизионное, продолжает основываться на классических традициях, применимых к движимым материальным вещам. Базовая правовая модель регулирования права собственности на ценные бумаги в системе прямого (непосредственного) держания предполагает, что собственник предъявительских ценных бумаг является их непосредственным владельцем; в случае с именными ценными бумагами имя (наименование) собственника ценных бумаг зарегистрировано в реестре владельцев ценных бумаг.

В МЧП при непосредственном держании ценных бумаг традиционным принципом определения права, применимого к вещным правам на ценную бумагу, а также к возникновению и прекращению прав на нее, является закон местонахождения вещи. Иное содержание этот принцип получил относительно именных бездокументарных ценных бумаг. Закон места ведения реестра владельцев ценных бумаг или закон места инкорпорации юридического лица – эмитента ценных бумаг стали некой фикцией локализации именных бездокументарных ценных бумаг. Закон местонахождения вещи, вполне уместный для документарных и именных бездокументарных ценных бумаг при непосредственном держании ценных бумаг, оказывается совершенно непригодным для ситуаций, когда права на ценные бумаги осуществляются и передаются путем совершения записей по счетам ценных бумаг, находящихся у посредника, где один или несколько посредников разделяют владельца ценных бумаг и их эмитента.

В этом случае, чтобы определить локализацию ценных бумаг, необходимо «просмотреть» все цепочки посредников до уровня местонахождения эмитента, места ведения реестра или местонахождения сертификатов ценных бумаг, что может оказаться практически неосуществимым или, по крайней мере, затруднительным. Применение принципа «просмотра» (look-through approach) допустимо, например, в случае учета ценных бумаг на незаменяемом (отслеживаемом) счете (non-fungible (traceable) account), где права инвестора записаны на каждом уровне опосредованного держания вплоть до уровня реестра эмитента. Однако на международном финансовом рынке распространенной является практика, когда инвесторы, предоставляющие обеспечение финансирующим их лицам, обременяют залогом диверсифицированный портфель ценных бумаг, выпущенных компаниями, которые созданы в соответствии с законами различных государств. В таких случаях правила, основанные на принципе «просмотра», вынуждали бы получателя обеспечения выяснять содержание и выполнять требования, предусмотренные законодательством каждого из государств, где ведется реестр ценных бумаг.

Адаптированной версией коллизионной привязки lex rei sitae (закона местонахождения вещи), «перелицованной» на современный лад (исходя из того, что ценные бумаги одного эмитента могут учитываться в депозитариях различного уровня, расположенных в государствах, отличных от места инкорпорации не только эмитента, но и собственников ценных бумаг, а также их покупателей, залогодержателей и кредиторов), стало правило определения применимого права по местонахождению прямого (непосредственного) посредника (Place of Relative Intermediary Approach – PRIMA). На международном уровне принцип ПРИМА впервые получил свое закрепление в европейском банковском праве, а именно в Директиве ЕС № 98/26/ЕС «Об “окончательности” расчетов в системах расчетов по платежам и ценным бумагам» от 19 мая 1998 г. с изм. (п. 2 ст. 9). Затем он был воспроизведен в Директиве ЕС № 2001/24/ЕС «О реорганизации и ликвидации кредитных организаций» от 4 апреля 2001 г. (ст. 24) и в Директиве ЕС № 2002/47/ЕС «Об обеспечительных финансовых обязательствах» от 6 июня 2002 г. с изм. (ст. 9). Европейский вариант этого принципа означает, что в случаях, подпадающих под сферу регулирования вышеназванных директив, ограниченную rationae personae и rationae materiae, будет применимо право государства местонахождения посредника, на счетах которого учитываются права на ценные бумаги (закон местонахождения соответствующего счета ценных бумаг). При этом такой счет не является, как правило, неким целостным материальным объектом, локализованным в одном определенном месте. Счет ценных бумаг (счет депо) представляет собой некую совокупность учетных записей, отражающих права на ценные бумаги владельца ценных бумаг и других лиц и существующих чаще всего в электронной форме в информационной системе или электронной сети.

На международном уровне принцип ПРИМА получил закрепление в Гаагской конвенции о праве, применимом к определенным правам на ценные бумаги, находящиеся у посредника (Convention on the Law Applicable to Certain Rights in Respect of Securities Held with an Intermediary) (далее – Гаагская конвенция), принятой 13 декабря 2002 г. в рамках Гаагской конференции по международному частному праву. В научной литературе и нормативных документах Гаагская конвенция известна как конвенция 2006 г., ибо в этот момент она была открыта для подписания государствами. На сегодняшний день Гаагская конвенция еще не ратифицирована ни одним из государств, подписавших ее (США, Швейцария). Конвенция имеет следующую структуру: первая глава посвящена определению основных терминов, используемых в документе, а также сфере действия конвенции и применимого права; вторая глава закрепляет правила определения применимого права; третья глава содержит общие положения о применении конвенции (обратная отсылка, публичный порядок и сверхимперативные нормы, единообразное толкование); четвертая и пятая главы посвящены соответственно переходным положениям и заключительным положениям о вступлении конвенции в силу.

Гаагская конвенция определяет право, применимое к правам на ценные бумаги, возникшие в связи с внесением ценных бумаг на счет ценных бумаг у посредника. Если согласно применимому праву (материальным нормам компетентного права) это право имеет чисто договорную природу, то положения конвенции не применяются. В таком случае применяются соответствующие принципы международного частного права, определяющие право, применимое к договору (закон наиболее тесной связи, основанный на доктрине характерного исполнения). Однако, если такие ценные бумаги передаются, например, в качестве обеспечения или отчуждаются покупателю, вещные права, возникающие при передаче чисто договорных прав, регулируются конвенцией. Таким образом, Гаагская конвенция применяется к вещным правам на ценные бумаги, возникающим в связи с внесением ценных бумаг на счет депо, а также в связи с переходом прав в отношении таких ценных бумаг.

В то же время права и обязанности, возникающие не в связи с внесением ценных бумаг на счет депо, а из договора, например, из договора счета ценных бумаг, заключенного между посредником и владельцем счета (исполнение договора, ответственность сторон и т. п.), не входят в сферу действия применимого права. Такие права и обязанности регулируются законом места заключения договора (lex loci contractus), который, однако, может совпадать с правом, определенным конвенцией в соответствии со ст. 1.4. Конвенция не определяет также право, применимое к правам и обязанностям эмитента ценных бумаг либо регистратора или трансфертного агента такого эмитента в отношении как владельца прав на ценные бумаги, так и любого иного лица (ст. 2.3(с)). Широкое понятие ценных бумаг, предлагаемое конвенцией, включает любые акции, облигации, иные финансовые инструменты или финансовые активы (кроме наличных денег), а также любое право на эти ценные бумаги, которые могут зачисляться на счет депо у посредника. К данной категории, по мнению разработчиков Гаагской конвенции, не могут быть отнесены такие финансовые инструменты, как деривативы или варранты. По смыслу Гаагской конвенции фигура посредника означает лицо, которое в процессе осуществления профессиональной или иной обычной деятельности ведет счета ценных бумаг (счета депо) для других лиц или одновременно для других лиц и для себя.

В этом случае результат определения права, применимого к правам на ценные бумаги, выпущенные в стране местонахождения НЦД, где такие ценные бумаги ab initio сразу после эмиссии были помещены на хранение или зарегистрированы на счетах ценных бумаг (бездокументарные ценные бумаги), почти всегда будет выражаться в применении права государства эмиссии таких ценных бумаг. В ст. 1.5 Гаагская конвенция предусматривает, однако, отступления от положений ст. 1.4 для лиц, зарегистрированных в реестре эмитента или в других первичных книгах в качестве операторов системы хранения и передачи ценных бумаг и учитывающих права владельцев ценных бумаг в отношении эмитента. Деятельность таких лиц по учету прав владельцев ценных бумаг подобна деятельности регистраторов при непосредственном держании, поскольку переход прав на ценные бумаги в такой системе юридически и операционно подобен прямому переходу прав в реестре владельцев именных ценных бумаг.

Право, определенное в соответствии с Гаагской конвенцией, будет регулировать все вопросы, касающиеся имущественных аспектов операций с опосредованными ценными бумагами, которые перечислены в ст. 2.1, а именно:

• правовую природу и правовые последствия прав, возникших в отношении посредника и третьих лиц в связи с внесением ценных бумаг на счет ценных бумаг;

• правовую природу и правовые последствия распоряжения ценными бумагами, учитываемыми у посредника;

• условия (при наличии таковых), выполнение которых делает распоряжение ценными бумагами, учитываемыми у посредника, действительным в отношении третьих лиц;

• существование приоритета или погашение права другого лица наличием права лица на ценные бумаги, учитываемые у посредника;

• обязанности посредника (при наличии таковых) в отношении какого-либо иного, кроме владельца счета, лица, заявляющего в отношении владельца счета или иного лица о своих конкурирующих правах на ценные бумаги, учитываемые у этого посредника;

• условия (при наличии таковых) осуществления права на ценные бумаги, учитываемые у посредника;

• возникновение в силу распоряжения ценными бумагами, учитываемыми у посредника, права на получение дивидендов, доходов или иных распределяемых выплат либо права на компенсации или иные поступления, связанные с передачей прав на ценные бумаги.

Закрепление правила местонахождения коммерческого предприятия посредника, ведущего счета ценных бумаг в государстве, право которого выбрано сторонами соглашения о счете ценных бумаг, явилось своеобразным компромиссом, если иметь в виду позиции сторонников субъективного (автономия воли сторон) и объективного (локализация счета ценных бумаг) подходов определения права, применимого к вопросам, касающимся имущественных аспектов операций с ценными бумагами. Статья 1.1(j) определяет коммерческое предприятие посредника как место осуществления профессиональной или любой другой деятельности посредника, исключая место осуществления профессиональной деятельности, изначально рассматриваемое как временное. Статья 4.2 исключает из критериев определения применимого права локализацию видов деятельности, которые не могут рассматриваться как осуществление профессиональной или обычной деятельности по ведению счетов ценных бумаг в смысле ст. 4.1(а): местонахождение технологических средств, обеспечивающих обработку данных или ведение учета счетов ценных бумаг; месторасположение центров, обеспечивающих коммуникацию с владельцами счетов; место организации и отправки почтовой корреспонденции, относящейся к счетам ценных бумаг, либо местонахождение документов или архивов; место осуществления представительских или административных функций, не связанных с открытием или ведением счетов ценных бумаг.

Статья 5 Гаагской конвенции предусматривает дополнительные правила определения применимого права в случае, когда ст. 4 не может быть использована. Если из письменного соглашения о счете четко и недвусмысленно вытекает, что это соглашение заключено через конкретное коммерческое предприятие соответствующего посредника, правом, применимым ко всем вопросам, указанным в ст. 2.1, является действующее право государства, в котором на тот момент находилось это коммерческое предприятие, при условии, что такое коммерческое предприятие удовлетворяло требованию, предусмотренному в ст. 4.1.

Если применимое право не определено согласно вышеуказанному принципу (ст. 5.1), то применяется действующее право государства, в соответствии с которым учрежден или иным способом образован соответствующий посредник, определяемое на момент заключения письменного соглашения о счете. Если подлежащее применению право не определено согласно ст. 5.1 или 5.2, то подлежит применению действующее право того государства, где соответствующий посредник осуществляет свою деятельность или свою основную деятельность, определяемую на момент заключения письменного соглашения о счете. Если соглашение о счете ценных бумаг было изменено и это привело к изменению применимого права, определенного согласно конвенции, новое право регулирует все «вещные» вопросы, указанные в ст. 2.1 (ст. 7.3).

Гаагская конвенция имеет огромное значение для обеспечения правовой определенности и предсказуемости в отношении права, применимого к ценным бумагам, учитываемым у посредника. Она затрагивает многие проблемы, касающиеся международных сделок с ценными бумагами: обращение бездокументарных и иммобилизованных ценных бумаг, соотношение вещных и обязательственных прав и т. п. Разработчики конвенции постарались найти компромиссные решения, которые позволили бы присоединиться к ней странам с различными правовыми системами и традициями. Гаагская конвенция, таким образом, облегчает международное движение капитала и доступ к фондовым рынкам.

Вместе с тем материально-правовая унификация в сфере международного обращения ценных бумаг значительно более полезна для участников мирового фондового рынка и финансовой системы в целом, чем коллизионно-правовая унификация. Такая работа была осуществлена в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА). Результатом ее стало принятие Женевской конвенции УНИДРУА о материально-правовом регулировании обращения ценных бумаг, находящихся у посредника (далее – Женевская конвенция), на дипломатической конференции в октябре 2009 г. Женевская конвенция состоит из семи глав, 48 статей и имеет следующую структуру: первая глава посвящена определению основных терминов, используемых в конвенции, а также сфере ее применения и принципам толкования; вторая глава описывает права владельца счета ценных бумаг; третья глава закрепляет правила распоряжения ценными бумагами, учитываемыми на счете ценных бумаг у посредника; четвертая глава посвящена целостности системы опосредованного держания ценных бумаг; пятая глава закрепляет специальные правила регулирования обеспечительных обязательств; шестая и седьмая главы посвящены соответственно переходным положениям и заключительным положениям, касающимся вступления конвенции в силу.

Статья 1 Женевской конвенции содержит определения используемых в ее тексте терминов, что в целом соответствует терминам и определениям, закрепленным в Гаагской конвенции. Акции, облигации и другие финансовые инструменты или финансовые активы могут считаться ценными бумагами (securities) по смыслу конвенции, если они отвечают двум функциональным критериям (ст. 1(а)). Во-первых, они должны и могут зачисляться на счет депо, а во-вторых, приобретение таких ценных бумаг и распоряжение ими возможно только в соответствии с положениями конвенции. Как только ценные бумаги зачисляются на счет депо, они становятся опосредованными ценными бумагами, обозначаемыми термином «intermediated securities» (ст. 1(b)). Другими словами, права на подобные ценные бумаги возникают, когда последние включаются в систему опосредованного держания ценных бумаг. Женевская конвенция уделяет большое внимание единообразным правилам системы, осуществляющей клиринг и расчеты по операциям с ценными бумагами (ст. 1(n) – (o)), так как эти правила во многих случаях будут иметь приоритет над правилами и положениями самой конвенции.

Статьи 11, 12 и 13 Женевской конвенции посвящены различным способам приобретения опосредованных ценных бумаг и распоряжения ими. С этой целью ст. 11 предусматривает механизм зачисления ценных бумаг на счет депо и механизм их списания с такого счета. Статья 11(4) закрепляет правило, в силу которого предоставление опосредованных ценных бумаг в качестве обеспечения или установление другого ограниченного права на них подразумевает их зачисление или списание со счета депо. Виды обеспечения и других ограниченных прав, которые могут быть установлены в силу вышеназванной статьи, определяются правом государства, применимым в соответствии с коллизионными нормами МЧП. Права на опосредованные ценные бумаги могут устанавливаться не только путем их списания/зачисления на счет депо, но и другими способами, предусмотренными в ст. 12. Статья 12(3) определяет три условия, в соответствии с которыми владелец счета депо может предоставить другому лицу права на опосредованные ценные бумаги.

Статья 18(1) гарантирует защиту добросовестному приобретателю от иска другого лица, если приобретатель действительно не знал и не должен был знать в определенный момент, что третье лицо обладает правом на ценные бумаги или на опосредованные ценные бумаги и что зачисление ценных бумаг на счет ценных бумаг приобретателя или право, предоставленное приобретателю, нарушает право третьего лица. Чтобы определить добросовестность приобретателя, который не должен был знать о факте или праве, конвенция говорит о необходимости учитывать особенности и требования финансовых рынков, а также системы опосредованного держания. По общему правилу лицо, действующее добросовестно, не должно предпринимать усилий по проверке или поиску соответствующих сведений. Статья 18(2) гарантирует защиту добросовестному приобретателю, если приобретатель действительно не знал и не должен был знать в определенный момент о неправильной записи.

Под неправильной записью конвенция понимает зачисление ценных бумаг на счет депо или проведение идентификации, которые являются недействительными или подлежат погашению, включая условное зачисление ценных бумаг на счет или проведение условной идентификации, которые стали недействительными или подлежат погашению в силу наступления или ненаступления соответствующего условия. В этом случае право добросовестного приобретателя, возникшее в связи с неправильной записью, остается действительным в отношении сторон, третьих лиц и не подлежит погашению. Добросовестный приобретатель не подлежит никакой ответственности в отношении лица, в пользу которого установлены последствия недействительности или погашения зачисления ценных бумаг либо проведения идентификации. Главной задачей данной формулировки является защита добросовестного приобретателя от действий его посредника, направленных на погашение прав на ценные бумаги, возникших в связи с неправильной записью.

Защите целостности системы опосредованного держания ценных бумаг посвящена гл. IV Женевской конвенции. Ключевой в этой главе является ст. 22, затрагивающая проблему ареста или запрета совершать любые операции с ценными бумагами в системе депозитарного учета в отношении вышестоящих посредников, именуемую в зарубежной литературе «upper-tier attachment». Правило ст. 22 основывается на двух принципиальных соображениях. Во-первых, арест опосредованных ценных бумаг у вышестоящего посредника может затронуть счета депо других владельцев ценных бумаг, в результате чего такой посредник не сможет выполнять свои обязанности в отношении других владельцев ценных бумаг. Во-вторых, арест опосредованных ценных бумаг у вышестоящего посредника автоматически отражается на всех последующих посредниках, расположенных ниже в цепочке опосредованного держания ценных бумаг. В силу ст. 22 конвенция провозглашает в качестве основного правило о том, что арест опосредованных ценных бумаг может затронуть лишь владельца счета депо, соответствующего посредника и сам счет владельца ценных бумаг.

Вступление Женевской конвенции в силу будет иметь огромное значение для обеспечения правовой определенности и предсказуемости в отношении регулирования обращения ценных бумаг на международном финансовом рынке.