Можно бы назвать этот раздел «Как стать юристом за двадцать минут», но на самом деле здесь рассматриваются лишь основные концепции предпринимательского права. Насчет законов о разводе — не сюда. Право допускает множество толкований, поэтому полный разбор любой из концепций или сопутствующих формулировок мог бы наполнить целую книгу и стать предметом ученых дебатов, но в стиле «МВА за 10 дней» мы ограничиваемся лишь кратким изложением этих концепций. Такие организационные структуры, как партнерства или корпорации, уже рассмотрены в главе о финансах.

Общее право — это основа права в США. Часто его называют прецедентным правом. Общее право — совокупность законов и норм, разработанных на основе решений и заключений по прежним делам. Суд выносит судебное решение, а принцип Stare decisis требует, чтобы суд придерживался прежних решений, в особенности вынесенных судами высшей инстанции. От американской правовой системы требуются предсказуемость, гибкость, понятность и обоснованность. На принципе общего права основаны два типа законов, которые играют ключевую роль в системе.

Материальное право — совокупность правил и норм, определяющих поведение в соответствии с законом. Сюда входят права и обязанности гражданина в обществе. Процессуальное право определяет способы применения правил и норм в системе правосудия, устанавливает определенный порядок ради честного и эффективного использования системы.

Когда юрист применяет закон, он делает ссылку на кодекс штата или федеральный кодекс, статуты. Статутное право — это подробно расписанные материально-правовые нормы, утвержденные законодательными органами или государственными ведомствами на уровне штатов и на общегосударственном уровне. Сюда входят уголовное право, налоговое право и постановления правительства. Анализируя, как статуты применялись при рассмотрении реальных дел, юрист обращается к массиву судебных решений и заключений, которые и составляют прецедентное право. Соединяя статуты и обоснования судебных решений, адвокат ведет в суде дело своего клиента, следуя процессуальным нормам.

Для МВА важнее всего деловые операции, поэтому им рассказывают о Едином коммерческом кодексе (ЕКК). ЕКК — это особый раздел законодательства, в котором статутное и прецедентное право применяется к бизнесу. Это подробнейший устав, принятый всеми штатами и охватывающий основные области деловых операций, включая договоры купли-продажи и векселя. Единый кодекс задает стабильные правила торговли между штатами. Без ЕКК бизнес в «чужом» штате мало чем отличался бы от бизнеса за границей.

Стандартный судебный процесс состоит из девяти этапов:

Юрисдикция. Суд может рассматривать дело, если он обладает юрисдикцией в этом вопросе, властью, делающей его решения обязательными для сторон.

Предварительное производство. Судебный процесс начинается с подачи заявлений в суд. Истец подает исходные документы, называемые жалобой или исковым заявлением. Истец утверждает, что ответчик причинил ему ущерб и требует наказания или компенсации. В юридических записях истца обозначают греческой буквой «пи» (π), а ответчика буквой «дельта» (Δ).

Представление документов. На стадии представления документов юристы собирают необходимую информацию и дают показания суду. Каждой из сторон разрешается ознакомиться со свидетельствами другой стороны. В отличие от того, что можно увидеть в кино, неожиданностей здесь быть не должно.

Распорядительное совещание суда перед началом слушания дела. Часто проводится по гражданским делам федерального уровня. На таком совещании адвокаты и судья пытаются свести перечень требующих рассмотрения вопросов к наиболее важным, чтобы повысить эффективность судебного процесса. Мировые сделки чаще всего совершаются именно на этой стадии.

Судебное разбирательство — слушание дела перед судом. Если это суд присяжных, то сначала проводится допрос кандидатов в присяжные. Дело рассматривается в определенном судебном округе, в соответствии с территориальной подсудностью. Жюри присяжных оценивает фактическую сторону спора, а судья дает толкование закона и напутствует присяжных. Если дело истца малосущественно, судья может вынести решение в порядке упрощенного судопроизводства и закончить дело без дальнейшего разбирательства.

Напутствие судьи присяжным и вердикт. Судья разъясняет присяжным законы, которые могут быть применены в данном случае. Жюри в рамках своих полномочий выносит определение по поводу фактов и наказания виновного.

Ходатайства после судебного разбирательства. На этом этапе возможно обращение к суду с ходатайством о повторном разбирательстве с указанием причин для этого. Ошибки в применении закона и процедурные ошибки, неправомерное поведение присяжных или неоправданные суммы компенсации — все это может служить основанием для апелляции. Редко таким основанием становятся вновь открывшиеся обстоятельства.

Апелляция. Обычно каждая из сторон судебного процесса имеет право подать одну апелляцию в апелляционный суд. Документы, в которых излагаются основания для апелляции, именуются запиской по делу. Эта записка содержит довольно пространные аргументы и выдержки из предыдущих судебных решений, а также ссылки на законы, применимые к новому рассмотрению дела в суде.

Принудительное осуществление решения суда. Отправление виновного в тюрьму или взыскание с него установленной денежной суммы.

Если обе стороны хотят избежать судебного процесса, то вместо суда они могут обратиться к нейтральному миротворцу.

Посредничество. Посредник может предложить сторонам способ справедливо уладить спор, но его решение не имеет юридической силы: стороны могут отказаться от посредничества, если их не устроит такой вариант.

Арбитраж. Арбитр имеет полномочиями разрешать спор. Решение арбитра окончательно и обжалованию не подлежит. Арбитрами являются хорошо подготовленные и официально зарегистрированные профессионалы.

Закон часто рассматривает проступок одного лица в отношении другого. Этот проступок может быть классифицирован как преступление или деликт.

Преступление. Преступление направлено против общества в целом. На основании статутного права оно карается тюремным заключением, условным сроком или штрафом. Наказанию подлежит преступление, совершенное умышленно (это на латыни называется mens rea — «виновная воля») или по небрежности. В свою защиту обвиняемый может ссылаться на самозащиту или невменяемость.

Деликт. Деликт, или гражданское правонарушение, — это частноправовое нарушение, направленное против личности или имущества. В понятие деликта входят нарушение ответственности за продукт, обман, нападение, а также воровство, именуемое еще незаконным присвоением имущества. Деликт является результатом сознательного противоправного действия или действия по небрежности. Деликт по гражданскому прецедентному праву наказывается денежным штрафом. Ответчик будет обвинен в халатности, если он не исполнил свой долг в отношении истца или не проявил меру заботливости, ожидаемую от разумного человека с обычными навыками. Если же ответчик был нанят как специалист, мера необходимой заботливости определяется требованиями профессии или отрасли. Кроме того, для обвинения требуется, чтобы ответчик непосредственно совершил или вызвал виновные действия. Работодатели могут также нести ответственность за действия своих работников в рамках их служебных обязанностей. Такая ответственность работодателя на латыни именуется respondeаt superior («пусть ответит старший»).

Бремя доказывания. В уголовном процессе требуются исчерпывающие доказательства, не оставляющие места для разумно обоснованного сомнения. В суде по гражданскому правонарушению достаточно «перевеса доказательств».

Часто в судебных делах одновременно присутствуют уголовная и гражданская составляющие. Например, обвиняемый в растрате может угодить в тюрьму за воровство. В гражданском производстве истец может пытаться вернуть украденные деньги и добиться решения суда о возмещении ущерба. Защита обвиняемого в деликте может состоять в опровержении обвинения, ссылке на тот факт, что все было сделано с согласия истца, и, опять же, ответчик может быть признан невменяемым.

В процессе деловых отношений люди часто заключают друг с другом контракты в целях получения выгоды. Хотя слово контракт вполне привычно, существует юридическое определение контракта. В юридических бумагах контракт обозначается буквой «К».

Контракты. Контракт — это имеющее исковую силу соглашение, явное или подразумеваемое, между двумя или большим числом сторон. Контракт обретает юридическую силу при соблюдении четырех условий:

Правоспособность сторон. Для заключения соглашения стороны должны иметь законные полномочия и быть в здравом рассудке. Несовершеннолетние могут отказаться от своих контрактов, однако совершеннолетний человек не может аннулировать контракт с несовершеннолетним. Единственное исключение делается для предметов первой необходимости, как пища и кров.

Взаимное согласие, или совпадение воли сторон. Должны иметь место юридически действительные предложение и его принятие. Предложение должно содержать ясное указание на намерение заключить контракт, быть определенным в отношении условий и сообщено другой стороне. Как правило, рекламные объявления не являются юридически действительными предложениями, их следует рассматривать как «приглашения к заключению сделки». Предложение может быть отозвано в любое время до его принятия. Молчание в данном случае не «знак согласия».

Встречное удовлетворение. Чтобы обещание имело силу, необходимо равноценное ответное предложение.

Законность. Вы не сможете требовать исполнения контракта с незаконными товарами или действиями.

Бизнес вращается вокруг собственности и стремления приобрести в собственность как можно больше. Собственность — это не только вещи, но также совокупность прав и ответственности, связанных с этим имуществом. Существует несколько категорий собственности.

Недвижимое имущество — земля.

Личное имущество — имущество, не присоединенное к земле или зданию. Личное имущество называют также движимым.

Движимость, соединенная с недвижимостью — движимое имущество, присоединенное к недвижимому имуществу.

Интеллектуальная собственность — собственность на оригинальное произведение, не имеющее физической формы.

Патенты — сохраняемые на 20 лет права на новаторский, полезный и неочевидный процесс или изобретение. До июня 1995 г. срок патента ограничивался 17 годами.

Авторское право — право на письменные работы, сохраняемое автором до конца жизни плюс 70 лет. До января 1978 г. авторское право прекращалось по истечении 75 лет.

Товарные знаки — предоставляемые на 20 лет и возобновляемые права на знаки, используемые в торговле или бизнесе.

Упомянутый выше ЕКК охватывает многие аспекты операций и контрактов, связанных с собственностью. Это настолько важная часть делового права, что мы ее рассматриваем более углубленно и посвящаем ей здесь несколько специальных разделов. В относящейся к имуществу части ЕЕК коммерсант определяется как лицо, регулярно совершающее сделки с упоминаемыми в контракте товарами. Сделки между коммерсантами считаются особыми и для наделения контракта правовой санкцией нуждаются в документации определенного уровня.

Зависимое держание — временная передача владения имуществом, но не прав собственности, лицом, отдающим вещь в зависимое держание, ответственному лицу на ограниченный срок и с особой целью. Отправка белья в прачечную представляет собой передачу вещи в зависимое держание.

Когда лицо передает в зависимое держание личное имущество, необходимая заботливость, которую должно проявить ответственное лицо, определяется взаимной выгодой отношений. Если передача происходит только к выгоде лица, передающего вещь в зависимое держание, то от зависимого держателя требуется только «незначительная необходимая заботливость». «Окажи мне любезность: подержи эту вещь у себя в доме, пока я буду отсутствовать» — обычный случай. Если передача вещи в зависимое держание взаимовыгодна для обеих сторон, например в случае помещения вещи на оплачиваемое складское хранение, то потребуется «разумно обоснованная необходимая заботливость». Если в выигрыше оказывается только зависимый держатель, от него требуется «максимальная заботливость» («Можно одолжить твой автомобиль на выходные?»).

Продажа — окончательная передача прав собственности в обмен на встречное удовлетворение или платеж. Продавец не может передать больше прав, чем он имеет, за исключением трех случаев:

Безупречный правовой титул может перейти к «добросовестному покупателю». Как покупатель вы не знаете, что существует дефектный титул.

Если вы покупаете что-то у розничного продавца, который уже продавал товары того же типа другим людям, вы являетесь «обычным покупателем». Покупатель может иметь безупречный правовой титул, даже если таковой отсутствует у розничного продавца.

Когда вы покупаете что-то у дилера, занимающегося товарами определенного типа, то, даже если дилер получил товары в зависимое держание, вы являетесь «обычным покупателем». Покупатель может иметь безупречный правовой титул, даже если дилер не является собственником товаров.

Договоры на доставку товаров. В товаросопроводительной документации и в счетах-фактурах используются определенные термины, указывающие, в какой момент риск потери груза переходит с продавца на покупателя. Чаще всего используется обозначение FOB (франко-борт, фоб), подразумевающее, что в пункте отгрузки риск потери груза переходит на покупателя. На счетах-фактурах может фигурировать также надпись CIF (сиф). В цену CIF входит стоимость товаров, cтрахования и фрахта.

Ответственность за продукт. Ответственность за продукт — это гарантии изготовителей и продавцов в отношении продаваемых продуктов. Прямая гарантия — письменное или устное обещание относительно рабочих характеристик продукта. Подразумеваемая гарантия — обещание, данное при продаже товаров, которое не требует письменного или устного оформления. Пригодность к продаже — подразумеваемая гарантия, означающая, что товары пригодны для той обычной цели, для которой они были изготовлены. Ручку делают для письма, а не для хирургических операций. Гарантия соответствия — еще одна разновидность подразумеваемой гарантии, как правило, относящаяся к специальной цели использования, для которой продается продукт. Если продавец сознательно продает продукт, предназначенный для конкретной цели, продукт должен выполнять свою функцию. Строгая ответственность за качество также является подразумеваемой гарантией и распространяется на непригодность продукта при правильном использовании к той безопасной и эффективной работе, которой вправе ожидать разумные люди.

Закон о мошенничестве. По Закону о мошенничестве определенные важные договоры должны, во избежание обмана, оформляться письменно. Это относится к договорам следующих шести категорий:

Продажа товаров стоимостью равной или превышающей $500.

Продажа земли.

Договоры на оказание услуг сроком более одного года.

Обещание погасить долговые обязательства другого лица.

Обещание исполнителя завещания оплатить за свой счет расходы, связанные с завещанным имуществом.

Обещание приданого в соответствии с брачным договором.

Договор не обязательно должен иметь форму единого письменного документа. Если основные положения договора можно обнаружить в разных документах, подписанных ответчиком, и сложить воедино, это может рассматриваться как юридически действительный договор.

Правило, исключающее устные доказательства. Это правило запрещает сторонам оспаривать письменный договор, ссылаясь на свидетельства, внешние по отношению к договору. Однако существуют многочисленные исключения из данного правила, что делает его скорее рекомендацией, нежели строгим правилом. Например, свидетельство о том, что договор был заключен обманным путем или под принуждением, суд может принять как допустимое, хотя оно является внешним относительно договора.

Частный характер договорной связи. Согласно этому правилу только стороны, поименованные в договоре, могут возбуждать по нему судебное дело. При его расширенном толковании в число таких сторон могут войти те, кому были переданы права, возникшие из договора, а также являющиеся третьей стороной бенефициарии, получающие выгоду от исполнения договора.

Обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажор). Стихийные бедствия, такие как ураган или наводнение, могут быть признаны юридически действительным оправданием неисполнения договора. Статью о форс-мажоре часто включают в текст договоров.

Новация. В договоре между двумя сторонами одна из сторон может переуступить свои обязанности третьей стороне и освободиться от исполнения договора. Новая третья сторона принимает на себя обязанности и обязательства по исполнению договора. Принятие на себя ипотеки за чей-либо дом — один из примеров.

Элементы судебного разбирательства по договорам. Судебное разбирательство включает в себя следующие элементы:

1) доказательство существования договора;

2) доказательство нарушения или неисполнения договора;

3) доказательство ущерба.

Если в договоре имеется статья о санкциях за неисполнение, она называется статьей о заранее оцененных убытках.

Передаваемое краткосрочное денежное обязательство является коммерческой бумагой, которую ее держатель может продать независимо от сторон, создавших такую коммерческую бумагу. Такими денежными обязательствами являются банковские чеки. Для превращения в передаваемое краткосрочное денежное обязательство коммерческая бумага должна соответствовать следующим требованиям:

Она должна иметь письменную форму.

Она должна быть подписана стороной, обещающей заплатить.

Она должна включать безусловное обещание оплаты.

Она должна определять величину платежа в денежном выражении.

Она должна гарантировать оплату по требованию или в определенную дату или даты.

Она должна гарантировать оплату конкретному лицу или предъявителю.

Передаваемые краткосрочные денежные обязательства зачастую незаконным путем попадают в руки людей, которые продают их ничего не ведающим покупателям. Правомерный держатель такого обязательства может получить больше прав, чем продавец, если держатель покупает, не зная о юридически недействительном праве собственности продавца.

Посредничество — это законные отношения между двумя сторонами, в которых одно лицо действует за другое. Хотя посредничество не входит в ЕКК, оно, тем не менее, является важнейшим компонентом делового права. Законные отношения посредничества возникают четырьмя способами:

Договор. В рамках письменного, устного или подразумеваемого договора стороны заключают соглашение о посреднических услугах, и лицо, назначившее агента, отвечает за его действия.

Ратификация. Лицо принимает результаты деятельности другого лица, которое действует за первое в качестве агента. Такое лицо отвечает за деятельность агента.

Лишение права возражения. Лицо разрешает другому лицу действовать в качестве его агента и не мешает другим считать, что между ними существуют посреднические отношения. Ответственность возникает, когда другая сторона осуществляет определенное действие за агента, исходя из отношений посредничества.

Необходимость. Если лицо, находящееся в особой ситуации, не может действовать и кто-то добросовестно ему помогает, то имеет место договор о посреднических услугах.

Долговых ям больше не существует. Закон о банкротстве обеспечивает механизм, позволяющий частным лицам и предприятиям начать сначала новый старт или переоформить свои платежные обязательства на более благоприятных условиях.

Глава 7. Попечитель продает остающиеся активы предприятия, чтобы как можно лучше расплатиться по долгам предприятия. После объявления банкротства все долги, кроме специальных, например по выплате алиментов и поддержке детей, подлежат аннулированию.

Глава 11. Назначенное судом должностное лицо утверждает план реструктуризации для погашения долгов в течение определенного времени. Лицо или предприятие продолжает функционировать с реструктурированными долговыми обязательствами. Платежи кредиторам теоретически не должны быть меньше, чем в соответствии со статьей 7 Закона о банкротстве.

Глава 13. Данная форма личного банкротства применима к лицам с регулярным доходом в ситуации, когда необеспеченные долги составляют менее $100 000, а обеспеченные долги — менее $350 000. Должник представляет суду план погашения долгов в течение срока, который не может превышать 5 лет.

Свод правил охватывает действия кредиторов по защите их интересов в личном имуществе и движимости, соединенной с недвижимостью, от претензий со стороны третьих лиц. Такие защищаемые права именуются залоговым правом.

Кредитор может получить залоговое право, если заемщик отдает кредитору в залог обеспечение, помещая его на хранение. Сдача вещи в ломбард — хороший пример залогового обеспечения.

В отсутствие фактического владения имуществом, например ювелирными изделиями, кредитор накладывает арест на имущество, придавая юридическую силу обеспечительному интересу и защищаясь таким образом от претензий третьих лиц. Кредитор может сделать это двумя способами:

Наложение ареста. По этой процедуре кредитор получает подписанное письменное соглашение с описанием долгов и имущества. Должник должен был ранее получить стоимость обеспечительного интереса и иметь законные права на имущество.

Регистрация финансового заявления. Обеспечительный интерес может быть защищен посредством регистрации финансового заявления, подписанного должником и кредитором. Такое заявление необходимо зарегистрировать в соответствующих учреждениях штата, округа или в том органе на местном уровне, который считается юридически полномочным в штате, где находится имущество или где проживает должник. Банки обычно осуществляют регистрацию в соответствии с ЕКК для защиты своих интересов по просроченным ссудам. Регистрация — это публичная запись, уведомляющая других о том, что на имущество наложен арест.

Особой разновидностью обеспечительного интереса является кредит на закупку товаров. В операциях подобного рода проданные потребительские товары (например, автомобили, мебель или другие вещи) становятся обеспечением ссуд, которые продавец берет для финансирования следующей покупки товаров. В подобной ситуации регистрация не требуется.

Невыполнение обязательств (дефолт) наступает, когда должник не платит или не исполняет свои договорные обязательства. Когда имущество арестовывается судом для расчетов по долгам, исходя из принципа очередности претензий определяется, кто имеет право на имущество. Сторона, первой придавшая исковую силу своему интересу в имуществе, имеет приоритет перед остальными кредиторами.

Закон о Федеральной торговой комиссии. Федеральная торговая комиссия ведет борьбу с нечестной и построенной на обмане деловой практикой. Комиссия в особенности занимается урегулированием претензий, связанных с рекламой и маркированием продуктов.

Антитрестовый закон Шермана. Этот закон борется с практикой, которая ограничивает свободную торговлю. Установление фиксированных цен и квот на объемы производства в промышленности для манипулирования ценами, раздел территорий для ограничения свободы торговли, намеренное вытеснение предприятий из отрасли и соглашения с навязыванием ограничивающих условий между поставщиками — все это запрещено законом. (Навязывание ограничивающих условий выражается в том, что предприятие по контракту обязывается покупать продукты у конкретного источника в целях выдавливания с рынка других.)

Закон Клейтона. Этот закон запрещает монополистическую практику и слияния, которые ведут к ослаблению конкуренции. На этом основании суды в ряде случаев не разрешают слияния, так как они «могут привести» к снижению конкуренции. К примеру, пребывание одних и тех же лиц в советах директоров нескольких компаний одной отрасли может стать причиной ослабления конкуренции и по Закону Клейтона должно быть запрещено.

Закон Робинсона–Патмана. Этот закон запрещает установление на продукт дискриминационных цен на основании любых факторов, кроме действительной разницы затрат на изготовление и доставку продукта к потребителю.

Итак, мы в сжатом виде рассмотрели конспект по курсу делового права, преподаваемому в бизнес-школах. Если возникнет необходимость, обращайтесь за консультацией к юристам, но теперь, по крайней мере, вы можете разговаривать с ними на равных и лучше их понимать.