Глава 3 Банки как субъекты международного банковского права - Международное банковское право - Наталия Юрьевна Ерпылева - RutLib.com

Назад: Глава 2 Публичные образования как субъекты международного банковского права

Дальше: Часть II Основные категории международного банковского права

Глава 3
Банки как субъекты международного банковского права

§ 1. Статус центральных банков как субъектов международного банковского права (на примере Европейского центрального банка)

Формирование Европейского экономического и валютного союза, механизма его функционирования и введение евро в наличное обращение на территории 16 государств – членов Европейского Союза (далее – ЕС или Союз) обозначили новый этап в развитии европейской интеграции. Двигаясь по пути создания внутреннего европейского рынка, государства – члены ЕС прошли трудный путь становления и развития новых экономических и финансовых отношений, качественно отличающихся от всех предшествующих исторических примеров. Совершенные в 50—60-х гг. прошлого столетия первые шаги к построению единого валютного рынка привели к созданию в начале нынешнего века мощной международной структуры – Европейского центрального банка (далее – ЕЦБ) и появлению новой международной денежной единицы – евро, которая стала бесспорным символом и венцом европейской валютной интеграции.

Интеграционные процессы в области валютного регулирования вызвали к жизни новые организационные структуры, новый нормативно-правовой комплекс, которые нуждаются в серьезном научном исследовании и осмыслении. К сожалению, в отечественной юридической литературе анализу вышеупомянутых процессов пока уделяется скромное внимание. Что же касается правового статуса ЕЦБ и Европейской системы центральных банков (далее – ЕСЦБ), то он вообще не привлек сколь-нибудь заметного внимания ученых. Желая исправить это досадное недоразумение, мы поставили цель в данном параграфе изучить юридическую природу, структуру и функции ЕЦБ; исследовать основополагающий принцип независимости ЕЦБ, определяющий его место и статус в иерархии институтов Союза; рассмотреть содержательные элементы принципа подотчетности ЕЦБ как краеугольного камня его взаимодействия с иными институтами, органами и учреждениями ЕС.

1. Юридическая природа, структура и функции Европейского центрального банка

Создание ЕЦБ (European Central Bank, ЕСВ) и ЕСЦБ (European System of Central Banks, ESCB) 1 июня 1998 г. повлекло два важнейших правовых последствия для всего ЕС. Оно означало формирование, во-первых, новых органов в рамках ЕС, которые обладают всеми полномочиями по проведению валютной политики Союза, включая эмиссию единой денежной единицы – евро, а во-вторых, системы центральных банков государств – членов ЕС, чья независимость от политического влияния значительно сильнее независимости любого другого органа валютного регулирования. ЕСЦБ включает в себя ЕЦБ и национальные центральные банки (National Central Banks, NCB; далее – НЦБ) всех государств – членов ЕС. Правовой основой функционирования ЕЦБ и ЕСЦБ выступают Римский договор 1957 г. о функционировании Европейского Союза, вступивший в силу 1 января 1958 г., и Маастрихтский договор 1992 г. о Европейском Союзе, вступивший в силу 1 ноября 1993 г. В научной литературе данные договоры получили название учредительных документов. К настоящему времени оба документа дополнены и изменены целым рядом новых договоров, заключенных в рамках ЕС.

В число последних входят: Амстердамский договор 1997 г. (вступил в силу 1 мая 1999 г.), Ниццский договор 2001 г. (вступил в силу 1 февраля 2003 г.) и Лиссабонский договор 2007 г. (вступил в силу 1 декабря 2009 г.), именуемые в научной литературе ревизионными договорами. Наиболее важное значение среди них имеет Лиссабонский договор, который заложил основы новой архитектуры Союза и, по сути, создал «новую» Европу. Следует отметить, что Маастрихтский договор лишь упоминает ЕЦБ в числе других институтов ЕС (ст. 13(1)), но не раскрывает особенности его правового статуса. Соответствующие положения закреплены в отд. 6 «Европейский центральный банк» гл. 1 «Институты» разд. I «Институционные положения» ч. 6 «Институционные и финансовые положения» Римского договора (далее – Договор). Другим важнейшим документом, относящимся к исследуемой проблематике, выступает Статут ЕСЦБ и ЕЦБ (далее – Статут), утвержденный Протоколом № 18, являющимся ныне приложением к обновленной консолидированной версии Договора.

И система вышеупомянутых договоров, и Статут выступают как юридические акты первичного законодательства ЕС (primary community legislation). Наряду с ними к актам, регулирующим правовой статус и функционирование ЕСЦБ и ЕЦБ, относится целая группа актов вторичного законодательства ЕС (secondary community legislation), которые включают регламенты (regulations), решения (decisions), рекомендации (recommendations) и заключения (opinions) ЕЦБ, а также интрасистемные соглашения в рамках ЕСЦБ по внутренним вопросам между ЕЦБ и НЦБ. Кроме того, ст. 14(3) Статута упоминает указания и инструкции (guidelines and instructions), которые ЕЦБ имеет право применять к центральным банкам государств – членов ЕС, входящих в ЕСЦБ. Наряду с уже упомянутыми актами вторичное законодательство ЕС включает также три регламента, принятых Советом ЕС: о минимальных резервах, сборе статистической информации и санкциях, которые ЕЦБ может налагать. Подробнее об их применении будет сказано ниже.

Валютная и экономическая интеграция в рамках ЕС прошла три стадии в своем развитии. Все они ознаменовали различные этапы создания и функционирования Экономического и валютного союза (далее – ЭВС) государств – членов ЕС. Первая стадия охватывала период с 1 января 1988 г. по 31 декабря 1993 г. и базировалась на еще не обновленной версии Римского договора 1957 г. Этот этап предполагал широкое сотрудничество между центральными банками государств-членов по различным аспектам валютной политики и между правительствами государств-членов по вопросам экономической политики. Вторая стадия охватывала период с 1 января 1994 г. по 31 декабря 1998 г. и означала переход к еще более тесному сотрудничеству во всех областях валютной и экономической политики, а также создание новой структуры – Европейского валютного института (далее – ЕВИ), основной задачей которого стала подготовка к третьей стадии ЭВС и созданию ЕЦБ. С момента основания ЕЦБ ЕВИ был ликвидирован. Часть его функций перешла к ЕЦБ, это главным образом касалось его полномочий в отношении тех государств, которые не участвуют в так называемой зоне евро.

Третья (и последняя) стадия в развитии ЭВС началась 1 января 1999 г. Именно в рамках третьей стадии с 1 января 2002 г. на территории 12 государств – членов ЕС была введена в наличный оборот единая денежная единица – евро. К сожалению, не все государства – члены ЕС смогли осуществить переход к единой европейской валюте, ибо он сопровождался жесткими требованиями, касающимися конвергенции и общих показателей развития экономики в государствах-членах, а также соответствия положений национального законодательства положениям Договора о создании ЭВС и положениям Статута ЕСЦБ и ЕЦБ. Кроме того, правовые нормы предусматривают, что государство, входящее в ЕС, может отказаться от введения евро на своей территории, т. е. реализовать так называемое право выбора (opt-out).

В настоящее время вне зоны евро остаются 10 государств – членов ЕС. Для более тесных контактов таких государств с ЭВС в рамках ЕЦБ был создан третий орган, наделенный властными полномочиями, – Генеральный совет (General Council) ЕЦБ (ст. 44 и 5 °Cтатута), состоящий из Президента и вице-президента ЕЦБ, а также глав центральных банков всех государств – членов ЕС, включая не входящие в зону евро. Основной задачей Еенерального совета выступает обеспечение безболезненного перехода к единой европейской валюте всех государств – членов ЕС посредством более тесных контактов органов валютного регулирования зоны евро и центральных банков не входящих в нее государств. Наличие Еенерального совета в структуре органов ЕЦБ носит временный характер, но очевидно, что на его плечи ложится основная тяжесть по обеспечению введения единой европейской валюты на вновь принятых членов ЕС.

Институционная структура ЕСЦБ и ЕЦБ выглядит следующим образом. В структуру ЕСЦБ входят вновь созданный ЕЦБ и ранее существовавшие НЦБ всех государств-членов. Хотя последние сохраняют свою первоначальную организационно-правовую форму – в виде ли частной компании или государственного учреждения, – их уставы должны соответствовать требованиям европейского права, в особенности в отношении их независимого статуса. Акции, составляющие акционерный капитал ЕЦБ, находятся в собственности НЦБ (ст. 28(2) Статута). Капитал ЕЦБ формируется НЦБ всех государств – членов ЕС. В настоящее время он составляет 10 760 652 402 евро. Квота каждого НЦБ рассчитывается исходя из показателя (доли) численности населения и ВВП данного государства-члена в общей численности населения и ВВП Союза в целом. В силу того, что большинство центральных банков государств – членов ЕС принадлежат самим государствам (значительная доля государственного участия есть и в центральных банках, функционирующих в форме частных компаний), косвенными владельцами ЕЦБ выступают правительства государств – членов ЕС.

Однако, несмотря на то что ЕЦБ выступает как общая дочерняя организация центральных банков государств-членов, последние обязаны подчиняться решениям ЕЦБ, принятым в рамках его предметной компетенции как основного структурного звена ЕСЦБ. Это ясно следует из текста ст. 14(3) Статута, которая объявляет НЦБ составной частью ЕСЦБ и требует от них подчинения указаниям и инструкциям ЕЦБ. Как уже упоминалось выше, указания и инструкции являются особыми юридическими актами, которые Управляющий совет и Исполнительный комитет как основные структурные звенья ЕЦБ могут принимать в отношении НЦБ. В отдельных случаях ЕЦБ может предъявить иск к НЦБ, не выполняющему своих обязательств согласно Статуту, в Суде ЕС (ст. 271(d) Договора и ст. 35(6) Статута). В соответствии со ст. 35(6) Статута Суд ЕС уполномочен выносить решения по делам, которые касаются исполнения НЦБ обязанностей, возложенных на них согласно Договору и Статуту. Если, по мнению ЕЦБ, НЦБ не выполнил какую-либо из вышеупомянутых обязанностей, то ЕЦБ выносит по этому делу мотивированное заключение, предварительно дав возможность заинтересованному НЦБ представить свои замечания. Если заинтересованный НЦБ не приведет свои действия в соответствие с таким заключением в пределах срока, установленного ЕЦБ, последний может обратиться в Суд ЕС.

Вне рамок ЕСЦБ НЦБ продолжают функционировать в своем первоначальном качестве, например как компетентные органы пруденциального банковского надзора за деятельностью кредитных организаций на территории того или иного государства. Управляющий совет может, однако, установить своим решением, принятым большинством в две трети голосов, что какой-либо НЦБ выполняет функцию, входящую в компетенцию ЕСЦБ. В этом случае положения национального законодательства, регулирующие такую функцию, не подлежат применению (ст. 14(4) Статута). Таким образом, Статут предусматривает своего рода инвертивную структуру группы в отношении ЕСЦБ, когда материнские компании контролируются их общей дочерней организацией, в управлении которой они непосредственно участвуют.

частные компании, но впоследствии были национализированы государством. Так, Банк Англии, созданный в 1694 г. как акционерное общество частными лицами, быт национализирован по решению парламента в 1946 г. путем выкупа казначейством Королевства акций, принадлежащих частным лицам.

При осуществлении своих задач и функций ЕЦБ и НЦБ должны руководствоваться решениями Управляющего совета или Исполнительного комитета. Управляющий совет (Governing Council) является высшим органом ЕЦБ, принимающим основные решения в области европейской валютной политики (ст. 12(1) Статута). Он включает в свой состав Исполнительный комитет и глав НЦБ государств, входящих в зону евро (ст. 283(1) Договора и ст. 10(1), 42(4) Статута). Исполнительный комитет (Executive Board) как исполнительный орган отвечает за претворение в жизнь валютной политики, выработанной Управляющим советом, и осуществляет текущее руководство ЕЦБ. Исполнительный комитет состоит из Президента, вице-президента и четырех членов, которые назначаются на уровне ЕС. Каждому члену Управляющего совета ЕЦБ принадлежит один голос, решения принимаются простым большинством голосов, за исключением решений ряда финансовых вопросов (формирования капитала ЕЦБ, передачи валютных резервов от НЦБ к ЕЦБ, распределения валютного дохода НЦБ, а также прибылей и убытков ЕЦБ) (ст. 10(2) Статута).

Еще одно исключение из принципа голосования простым большинством голосов касается одобрения «других инструментов валютного контроля», прямо не обозначенных в Статуте, либо внесения поправок в текст действующего Статута. Такие решения принимаются единогласно (ст. 40(3) Статута). Право голоса осуществляется лично. Для того чтобы Управляющий совет имел возможность проводить голосование, устанавливается кворум в две трети членов, имеющих право голоса. Если кворум не достигнут, то Президент ЕЦБ вправе созвать внеочередное заседание, на котором решения могут приниматься при отсутствии данного кворума. Заседания Управляющего совета проводятся не реже 10 раз в год и являются конфиденциальными (ст. 10(4) и 10(5) Статута). Следует отметить, что и в Управляющем совете, и в Исполнительном комитете Президент ЕЦБ обладает правом решающего голоса (ст. 11(5) Статута).

Как уже упоминалось ранее, Управляющий совет состоит из членов Исполнительного комитета (шесть человек) и управляющих НЦБ государств – членов ЕС, денежной единицей которых является евро (в настоящее время – 17 человек), при этом каждый член Управляющего совета располагает одним голосом. Со дня, когда количество членов Управляющего совета превысит 21 (в настоящее время оно составляет 23 человека), каждый член Исполнительного комитета располагает одним голосом, а число управляющих НЦБ, располагающих правом голоса, составляет 15. Эти голоса предоставляются и подвергаются ротации в следующем порядке. Со дня, когда число управляющих НЦБ превысит 15, и до тех пор, пока оно не достигнет 22, управляющие НЦБ распределяются на две группы исходя из классификации по размеру доли государства-члена соответствующего НЦБ в совокупном ВВП и в совокупном объединенном балансе валютно-финансовых институтов государств – членов ЕС, денежной единицей которых является евро. Долям в совокупном ВВП и в совокупном объединенном балансе валютно-финансовых институтов придается вес, равный соответственно пяти шестым и одной шестой. Первая группа состоит из пяти управляющих, а вторая группа – из остальных управляющих. Частота осуществления прав голоса управляющих, принадлежащих к первой группе, должна быть не ниже той, с которой осуществляются права голоса управляющих, принадлежащих ко второй группе. При соблюдении вышеизложенного первой группе отводятся четыре голоса, а второй группе – 11 голосов.

В свете всего сказанного необходимо пояснить еще один термин, широко употребляемый в европейском банковском и валютном законодательстве, – «Евросистема» (Eurosystem). Этим термином обозначают структуру, в которую входят ЕЦБ и НЦБ зоны евро. Очевидно, что в данном контексте Евросистема выглядит как часть ЕСЦБ (или как ее подсистема). НЦБ, не входящие в Евросистему, продолжают осуществлять полномочия в области валютной политики в соответствии со своим национальным законодательством и требованием о координации такой политики в рамках ЕСЦБ (ст. 43 Статута).

Функциональная структура ЕСЦБ (т. е. распределение полномочий между ЕЦБ и НЦБ) напоминает в какой-то степени структуру Федеральной резервной системы (далее – ФРС) США. ФРС как таковая не является самостоятельным юридическим лицом. В рамках ФРС юридическими лицами выступают Совет управляющих (Board of Governors) и Федеральный комитет открытого рынка (Federal Open Market Committee) – как федеральные агентства и, следовательно, как публичные юридические лица, а также 12 федеральных резервных банков – как частные юридические лица (в отличие от 24 из 27 НЦБ государств – членов ЕС, находящихся в государственной собственности. Напомним, что 3 из 27 НЦБ являются частными компаниями). Федеральные резервные банки находятся в частной собственности (100 % их уставного капитала принадлежит частным банкам-акционерам того или иного округа) и имеют соответствующую структуру управления. Аналогия между ЕСЦБ и ФРС США помогает лучше понять двойственный характер функций НЦБ, входящих в ЕСЦБ: с одной стороны, они функционируют как часть ЕСЦБ, а с другой – отдельно и независимо от ЕСЦБ, единственными акционерами которой они являются.

Статус ЕСЦБ закрепляет две основные цели ее создания – обеспечение стабильности цен и поддержку общей экономической политики ЕС (ст. 127(1) Договора и ст. 2 Статута). Для достижения этих целей ЕСЦБ наделяется определенным кругом функций, среди которых различают «основные функции» и «другие функции». К числу основных функций ЕСЦБ относятся (ст. 127(2) Договора и ст. 3(1) Статута):

1) выработка и проведение в жизнь единой валютной политики ЕС;

2) проведение валютообменных операций, соответствующих положениям о валютообменном курсе евро (ст. 219 Договора);

3) хранение и обслуживание официальных валютных резервов государств – членов ЕС;

4) обеспечение бесперебойного функционирования платежных систем.

К числу не менее важных функций ЕСЦБ, не упомянутых в разделе «Основные функции», относятся (ст. 127(4) – (6); ст. 128 Договора и ст. 4, 5, 16 Статута):

1) эмиссия банкнот. Согласно ст. 128(1) Договора ЕЦБ имеет исключительное право санкционировать эмиссию банкнот в рамках ЕС. Право осуществлять эмиссию банкнот принадлежит ЕЦБ и НЦБ, причем такие банкноты являются единственным законным платежным средством на территории ЕС. Статья 128(2) Договора добавляет, что государства – члены ЕС могут эмитировать монеты, но только в том случае, когда объемы эмиссии монет санкционированы ЕЦБ;

2) пруденциальный надзор за деятельностью кредитных организаций и обеспечение стабильности финансовой системы. По решению Совета ЕС и с согласия Европейского парламента на ЕЦБ могут быть возложены задачи по осуществлению пруденциального надзора за деятельностью кредитных и финансовых организаций ЕС, за исключением страховых компаний (ст. 127(6) Договора). ЕЦБ может консультировать государства – члены ЕС по вопросам сферы действия и имплементации европейского законодательства, касающегося пруденциального регулирования и надзора (ст. 25 Статута);

3) консультации и сбор статистической информации. Органы ЕС и государства – члены ЕС должны консультироваться с ЕЦБ по проектам законодательных актов ЕС, которые затрагивают вопросы, входящие в компетенцию ЕЦБ (ст. 127(4) Договора). Кроме того, ЕЦБ может представлять компетентным органам ЕС и государств – членов ЕС свои заключения по проектам таких законодательных актов (ст. 4 Статута). Для того чтобы обеспечить выполнение задач ЕСЦБ, ЕЦБ при содействии НЦБ собирает необходимую статистическую информацию у компетентных национальных органов либо непосредственно у хозяйствующих субъектов. В этих целях он сотрудничает с институтами, органами или учреждениями Союза, с компетентными органами государств – членов ЕС или третьих стран, а также с международными организациями. На ЕЦБ возлагается обязанность по мере необходимости содействовать гармонизации правил и практики, которые регулируют сбор, подготовку и распространение статистических данных в области его компетенции. Совет ЕС определяет круг физических и юридических лиц, обязанных предоставлять соответствующую информацию, режим конфиденциальности и положения относительно санкций (ст. 5 Статута);

4) международное сотрудничество и внешние операции. ЕЦБ является органом, представляющим ЕСЦБ по вопросам, входящим в ее компетенцию. Сам ЕЦБ и НЦБ с его одобрения могут участвовать в международных валютных организациях (ст. 6 Статута). Согласно ст. 23 Статута ЕЦБ и НЦБ могут осуществлять следующие внутренние операции:

• устанавливать отношения с центральными банками и финансовыми организациями в других странах, а также с международными организациями;

• приобретать и продавать по сделкам «спот» и «форвард» все виды валютных активов, включая драгоценные металлы;

• хранить такие активы и управлять ими;

• осуществлять все виды банковских операций в отношениях с третьими странами и международными организациями, включая депозитные и кредитные операции.

Возложенные на ЕСЦБ функции ЕЦБ и НЦБ должны выполнять путем совершения определенных действий, детально описанных в ст. 17–24 Статута. Положения этих статей регулируют функциональные полномочия ЕЦБ, касающиеся рыночных операций купли-продажи активов, выдачи кредитов, установления норматива минимальных резервов. Наряду с этим ЕЦБ наделяется юрисдикционными полномочиями, т. е. полномочиями по изданию различного рода юридических актов как нормативного, так и ненормативного характера. К числу основных инструментов регулятивного свойства относятся регламенты и решения (ст. 132 Договора и ст. 34 Статута), носящие юридически обязательный характер, а также рекомендации и заключения, таковыми не являющиеся. Другой пример инструментов, используемых ЕЦБ и носящих юридически обязательный характер, – это указания и инструкции, упомянутые в ст. 14(3) Статута. Однако данные инструменты применяются только в рамках ЕСЦБ, так как с их помощью ЕЦБ может гарантировать, что НЦБ действуют как составная часть ЕСЦБ.

2. Принцип независимости в деятельности Европейского центрального банка

ЕЦБ функционирует на основании двух принципов – принципа независимости и принципа подотчетности. Принцип независимости поставлен во главу угла в ст. 130 Договора и ст. 7 Статута, которые раскрывают его значение и содержание. Принцип независимости затрагивает свободу (автономию) в принятии соответствующих решений тем органом, чью деятельность он определяет. Конечно, степень независимости разных органов неодинакова. Например, степень независимости центрального банка не идет в сравнение с существенно более высокой степенью независимости судебной власти, тем не менее в определенных случаях можно говорить о независимом центральном банке как о четвертой власти в государстве.

Фундаментальные положения о независимости ЕЦБ могут быть рассмотрены в двух аспектах. С одной стороны, самому ЕЦБ, НЦБ и членам управленческих органов ЕЦБ и НЦБ запрещается получать инструкции и указания от органов ЕС, правительств государств – членов ЕС и любых иных органов. С другой стороны, органы ЕС и правительства государств – членов ЕС не должны оказывать никакого воздействия на членов управленческих органов ЕЦБ и НЦБ при осуществлении ими предметной компетенции ЕСЦБ. Несколько моментов нуждаются в пояснении. Прежде всего принцип независимости распространяется на те функции и полномочия ЕЦБ и НЦБ, которые закреплены в Статуте и Договоре и, следовательно, не относится к другим функциям этих структур, выполняемым не в связи с реализацией целей валютного регулирования.

Далее, принцип независимости является основополагающим для управленческих органов ЕСЦБ (Управляющего совета, Исполнительного комитета и Еенерального совета, которые в терминологии первоисточника квалифицируются как decision-making bodies), их членов, а также любых управленческих органов НЦБ. Действие данного принципа направлено на то, чтобы исключить потенциальное политическое влияние на эти структуры со стороны следующих источников: институтов Союза (в их число включаются Европейский парламент, Европейский совет, Совет ЕС, Европейская комиссия, Суд ЕС и Палата аудиторов); органов Союза (вчастности, Экономический и социальный комитет, Комитет регионов, Европейская прокуратура); учреждений Союза (в том числе Европол, Евроюст); любых правительственных органов (под которыми понимаются законодательные, исполнительные, а также судебные органы, причем по смыслу статьи Статута охватываются все три уровня управленческой иерархии в государстве – общенациональный, региональный и локальный), а кроме того, любых других органов (хотя, конечно, имеются в виду органы, находящиеся в пределах юрисдикции Союза).

Следующий момент в раскрытии содержания принципа независимости касается того круга лиц, которым запрещено оказывать политическое давление на органы валютного регулирования ЕС. В первую очередь это относится к членам управленческих органов и организаций ЕС (при этом акцент смещен с институций на персоналии), а помимо этого к членам правительственных органов государств – членов ЕС (с адекватным смещением акцента). Следует отметить, что слишком строгое толкование выражения «исключить политическое влияние» затрагивало бы свободный обмен мнениями между представителями разных структур в рамках ЕС. Вместе с тем Председатель Совета ЕС и члены Европейской комиссии как главных политических органов ЕС, присутствующие на заседании Управляющего совета без права голоса (ст. 284(1) Договора), либо депутаты Европейского парламента, заслушивающие Е1резидента или членов Исполнительного комитета (ст. 284(3) Договора), должны пытаться создать атмосферу открытого диалога и не переступать тонкой грани, отделяющей свободный обмен взглядами от политического влияния, запрещенного Договором.

Аналогичная задача стоит и перед Судом ЕС, юрисдикция которого распространяется и на ЕЦБ (ст. 35 Статута), и перед Палатой аудиторов, которая вправе проводить аудиторские проверки бухгалтерской отчетности и менеджмента ЕЦБ (ст. 27(2) Статута). Строгое соблюдение принципа независимости, которое Суд ЕС продемонстрировал при рассмотрении ряда дел, связанных с принятием решений в области проведения единой экономической политики Союза, позволяет надеяться, что аналогичной позиции Суд ЕС будет придерживаться и в отношении дел, связанных с проводимой органами валютного регулирования ЕС единой валютной политикой, оставляя за этими органами широкое поле для маневра. Содержательную ткань принципа независимости формируют несколько элементов, в том числе:

• организационная независимость;

• персональная (личная) независимость;

• функциональная независимость;

• финансовая независимость.

Рассмотрим эти элементы более подробно.

Организационная независимость означает наделение органов валютного регулирования ЕС статусом юридического лица. Конструирование ЕЦБ как самостоятельного юридического лица и наделение его правосубъектностью (ст. 282(3) Договора) позволяет более четко отграничить его место в рамках ЕС от положения управленческих органов Союза.

ЕЦБ и НЦБ, обладая статусом юридического лица, представляют собой конститутивные элементы ЕСЦБ, наделенные функциями валютного регулятора и гаранта проведения разумной валютообменной политики. Их взаимоотношения в рамках ЕСЦБ есть взаимоотношения отдельных образований, которые, однако, управляются компетентными органами одного из них. Другие институты и органы, входящие в структуру ЕС (например, Европейская комиссия, Европейский совет), не обладают статусом самостоятельного юридического лица. ЕЦБ согласно ст. 9(1) Статута пользуется в каждом из государств – членов ЕС максимально широкой правоспособностью, признаваемой национальными законодательствами за юридическими лицами. В частности, он может приобретать и отчуждать движимое и недвижимое имущество, выступать стороной в суде.

Персональная (личная) независимость понимается как сбалансированная система правил, касающихся назначения на должность и отстранения от должности членов управленческих органов ЕЦБ, а также разграничение статуса служащих ЕЦБ и статуса лиц, состоящих на гражданской службе. Стоит напомнить, что члены Исполнительного комитета назначаются на европейском уровне, в то время как другие члены Управляющего совета (главы НЦБ государств – членов ЕС) получают свой мандат на национальном уровне. Назначение членов Исполнительного комитета предполагает соблюдение нескольких требований:

1) признанный уровень квалификации и профессионального опыта в области валютного регулирования и банковской деятельности должен гарантировать, что только обладающие требуемыми характеристиками лица будут назначены на должности в Исполнительном комитете, именно это позволит исключить возможность назначения политиков в рамках системы политического патронажа. Члены Исполнительного комитета назначаются квалифицированным большинством голосов Европейского совета по рекомендации Совета ЕС и после консультаций с Европейским парламентом, а также Управляющим советом ЕЦБ(ст. 283(2) Договора и ст. 11(2) Статута);

2) члены Исполнительного комитета назначаются на восьмилетний срок без права повторного назначения на эту должность (ст. 11(2) Статута). Длительный срок исполнения ими своих обязанностей приведет к тому, что они «переживут» тех лиц, которые принимали решение об их назначении на политическом уровне. Невозможность повторного назначения препятствует потенциальным попыткам поддаться политическому давлению с целью сохранить свой пост на второй срок. Необходимо также подчеркнуть, что срок полномочий членов Исполнительного комитета истекает не одновременно. Условия труда членов Исполнительного комитета, в частности их должностные оклады, пенсии и иные пособия по социальному обеспечению, определяются контрактами, заключаемыми с ЕЦБ, и фиксируются Управляющим советом по предложению комитета в составе трех членов, назначаемых Управляющим советом. Члены Исполнительного комитета не располагают правом голоса по вопросам определения их условий труда (ст. 11(3) Статута);

3) члены Исполнительного комитета могут быть отстранены от должности только по крайне серьезным основаниям, к числу которых относятся несоответствие лица квалификационным требованиям, обнаружившееся при исполнении им своих обязанностей, либо виновность лица в совершении серьезного проступка. Отстранение лица от должности производится Судом ЕС по представлению Управляющего совета или Исполнительного комитета (ст. 11(4) Статута). Что же касается глав НЦБ государств – членов ЕС, то требования к личной независимости ограничиваются сроком их полномочий, который не может быть менее пяти лет, и надлежащими гарантиями пребывания в должности. Елавы НЦБ могут быть отстранены от исполнения служебных обязанностей, только если они перестали соответствовать квалификационным требованиям либо виновны в совершении серьезного проступка. Требование о смещении главы НЦБ со своего поста должно быть обращено к компетентным национальным властям и заявлено в Суде ЕС (ст. 14(2) Статута).

Функциональная независимость означает наделение ЕЦБ полномочиями принимать независимые (автономные) решения в пределах своей компетенции, при этом под автономностью понимается независимость от политических органов ЕС. Только три полномочия ЕЦБ были определены по структуре и содержанию политическими органами ЕС, хотя их реализация происходит в процессе автономного принятия решений в ЕЦБ. К числу таких полномочий относятся: введение обязательного требования о наличии минимальных резервов (Регламент ЕС от 23 ноября 1998 г. № 2531/98, касающийся применения требования о минимальных резервах, в редакции Регламента ЕС от 22 января 2002 г. № 134/2002); полномочие по применению санкций при нарушении норм, выработанных ЕЦБ (Регламент ЕС № 2532/98 от 23 ноября 1998 г., касающийся полномочий ЕЦБ по применению санкций); требование сбора статистической информации (Регламент ЕС № 2533/98 от 23 ноября 1998 г., касающийся сбора статистической информации, в редакции Регламента ЕС № 951/2009 от 9 октября 2009 г.). Такое установление полномочий нисколько не влияет на автономность принятия решений ЕЦБ, так как конкретные действия ЕЦБ по введению минимальных резервов, наложению санкций или определению порядка предоставления статистической информации принимаются его управленческими органами – в рамках предписанной компетенции – независимо.

Финансовая независимость предполагает наличие собственного бюджета ЕЦБ, отличного от бюджета ЕС. Собственный бюджет ЕЦБ пополняется за счет доходов от эмиссии банкнот евро; от разницы в процентных ставках по кредитам и депозитам ЕЦБ; от инвестиций, вложенных в официальные валютные резервы стран – членов ЕС, которые ЕЦБ хранит и обслуживает. Согласно ст. 27(1) Статута счета ЕЦБ и НЦБ проверяются независимыми внешними аудиторами, кандидатуры которых утверждает Совет ЕС по рекомендации Управляющего совета. Аудиторы обладают всеми полномочиями по проверке любых книг и счетов ЕЦБ и НЦБ и по получению любой информации об их операциях. Принимая во внимание финансовую независимость ЕЦБ, следует отметить, что он не подлежит обычной процедуре проверки со стороны Палаты аудиторов, которая может проанализировать лишь «операционную эффективность управления ЕЦБ» (ст. 287 Договора и ст. 27(2) Статута).

3. Принцип подотчетности в деятельности Европейского центрального банка

Вторым принципом, регулирующим деятельность ЕСЦБ, является принцип подотчетности. Хотя напрямую этот принцип не закреплен в Договоре, нормы гл. III Статута «Организация ЕСЦБ» (касающиеся обязанности представлять отчеты) и гл. VI Статута «Финансовые параметры ЕСЦБ» (излагающие требования по бухгалтерскому отчету и аудиту) инкорпорируют основные элементы принципа подотчетности. Смысл и значение данного принципа состоят в том, что любая структура, выполняющая публичные функции, в том числе и ЕСЦБ, должна нести ответственность за надлежащее выполнение таких функций. В этом контексте принцип подотчетности выступает как оборотная сторона принципа независимости. В целом определение подотчетности могло бы включать в себя процесс широкого предварительного обсуждения проектов предлагаемых решений по тому или иному вопросу, а также прозрачность предпринимаемых действий для политических структур и для общественности. Рассмотрим ключевые элементы принципа подотчетности, определяющие его содержание применительно к ЕЦБ.

Взаимное участие в заседаниях. Статья 284(1) Договора устанавливает, что Председатель Совета ЕС и любой член Европейской комиссии могут участвовать в заседаниях Управляющего совета ЕЦБ без права голоса. В свою очередь, Президента ЕЦБ приглашают принять участие в заседаниях Экономического и финансового совета (далее – ЭФС), когда на них обсуждаются вопросы, затрагивающие цели и функции ЕСЦБ, а именно ее предметную компетенцию (ст. 284(2) Договора). Взаимное участие в заседаниях позволяет наладить продолжающийся диалог между ЕЦБ и органами ЕС, ответственными за проведение скоординированной экономической политики Союза. Европейская комиссия должна контролировать соответствие проводимой государствами – членами ЕС экономической политики требованиям и указаниям, выработанным ЭФС (ст. 121, 126 Договора).

Независимость органов валютного регулирования ЕС предполагает, что члены Европейской комиссии и Председатель Совета ЕС, участвующие в заседании ЕЦБ, не имеют права голоса. Тем не менее Председатель Совета ЕС может предложить Управляющему совету вопрос для обсуждения и включения в повестку дня. Это означает, что наряду с Управляющим советом ЕЦБ ЭФС может влиять на круг вопросов, рассматриваемых ЕЦБ. Путем взаимного участия в заседаниях органы ЕС, ответственные за выработку единой экономической политики, и орган ЕС, ответственный за проведение в жизнь единой валютной политики Союза, могут поддерживать постоянный диалог между собой. Такая система успешно борется и с потенциально возможным влиянием национальных правительств на процесс выработки решения ЕЦБ через канал их систематического присутствия в управленческих структурах НЦБ. (Так, исторически сложилось, что министры финансов Германии и Франции участвуют в работе советов директоров немецкого Бундесбанка и Банка Франции соответственно. Данная ситуация не вызывает позитивного отклика на уровне Союза.)

Наряду с полномочиями по назначению членов Исполнительного комитета ЕЦБ Европейский парламент играет существенную роль в налаживании диалога между ЕЦБ и гражданами государств-членов, в нем представленных. Статья 284(3) Договора предусматривает, что Европарламент может провести общие дебаты по годовому отчету, который ЕЦБ обязан представить в Совет ЕС и в Европейский парламент. Более того, Президент ЕЦБ и другие члены Исполнительного комитета могут быть приглашены на слушания в соответствующий парламентский комитет, ведающий вопросами валютной политики. В рамках европейских структур существует осознание того, что контакты между главами НЦБ и национальными парламентами не должны повлечь регионализацию валютной политики, а призваны служить средством ее разъяснения на национальном уровне и информирования органов валютного регулирования ЕС о мнениях в национальных парламентах.

Представление отчетности. Представление ежегодного доклада о своей деятельности Европейскому парламенту, Европейской комиссии и Совету ЕС, а также Европейскому совету является главным, но не единственным важным событием в рассматриваемой области. Наряду с ежегодным Статут требует и ежеквартального отчета ЕЦБ (ст. 15(1) Статута). Кроме того, ЕЦБ издает ежемесячный бюллетень о своей деятельности, который служит главным инструментом его постоянной связи с общественностью, хозяйствующими субъектами и финансовыми рынками. Первый номер бюллетеня был выпущен в январе 1999 г., и с этого момента выпуск бюллетеня стал регулярным. ЕЦБ специально отметил, что в реализации единой валютной политики Евросоюза он будет использовать два основных макроэкономических показателя – гармонизированный индекс потребительских цен и агрегат М3.

Что же касается опубликования протоколов заседания Управляющего совета, то такие публикации прямо запрещены Статутом (ст. 10(4) и ст. 37(1) Статута). Это объясняется необходимостью обеспечения независимости органов ЕСЦБ от влияния со стороны национальных властных структур и проведения единой (т. е. в высокой степени согласованной) валютной политики Союза. Совершенно очевидно, что публикация протоколов заседания главного управленческого органа ЕЦБ, неизбежно отражающих ход дискуссии (т. е. разночтения во мнениях) по тому или иному вопросу, не способствовала бы решению поставленной задачи. Вместе с тем надлежащий уровень прозрачности обеспечивается регулярными пресс-конференциями высших должностных лиц ЕЦБ, проводимыми по итогам заседания Управляющего совета через каждые две недели. Другим средством обеспечения прозрачности в деятельности ЕЦБ стала ежегодно осуществляемая публикация Собрания законодательных актов ЕЦБ.

Бухгалтерский учет и аудит. Бухгалтерская отчетность ЕЦБ должна составляться ежегодно Исполнительным комитетом в соответствии с принципами, выработанными Управляющим советом (ст. 26(2) Статута). Последний утверждает документы бухгалтерской отчетности и публикует их. Согласно ст. 27(1) Статута счета ЕЦБ и НЦБ проверяются независимыми внешними аудиторами, кандидатуры которых утверждает Совет ЕС по рекомендации Управляющего совета. Кроме того, еженедельно должен публиковаться консолидированный финансовый отчет ЕСЦБ (ст. 15(2) Статута). Наконец, Исполнительным комитетом ежегодно с «аналитическими и операционными целями» должен составляться консолидированный баланс ЕСЦБ (ст. 26(3) Статута), отражающий все активы и пассивы НЦБ в той части, которая связана с их функционированием в качестве элементов ЕСЦБ.

Судебный контроль. Важным элементом принципа подотчетности выступает судебный контроль, а именно правомочие Суда ЕС давать правовую оценку актам и упущениям в актах ЕЦБ на предмет их соответствия европейскому законодательству. ЕЦБ занимает равную позицию с другими институтами ЕС в отношении судебного контроля, который распространяется на оценку законности актов ЕЦБ (ст. 263 Договора), законности бездействия ЕЦБ (ст. 265 Договора) и на предварительную оценку юридической действительности и толкования таких актов (ст. 267(b) Договора). Внедоговорная ответственность ЕЦБ регулируется нормами ст. 340 Договора, в то время как к НЦБ применяются правила национальных законодательных актов.

Итак, Европейская система центральных банков и Европейский центральный банк как ее ключевое звено представляют собой новые структурные образования Союза, созданные с целью проведения единой валютной политики ЕС. Предметная и юрисдикционная компетенция ЕЦБ реализуется через функционирование его институционного механизма, сочетающего европейский (межгосударственный, своего рода федеральный) и национальный (внутригосударственный, локальный) методы формирования. При этом, действуя как орган валютного регулирования Союза, ЕЦБ нивелирует национальное влияние со стороны национальных центральных банков государств – членов ЕС, следуя в своей деятельности принципам независимости и подотчетности. ЕЦБ выступает не только как институт ЕС, но и как структура, на которую полностью распространяется европейское право, где главенствующая роль отведена Договору о функционировании ЕС. ЕЦБ оказывается встроенным в конституционную структуру ЕС, оставаясь при этом в высшей степени независимым при проведении в жизнь единой валютной политики Союза, а также обладая безусловным наднациональным характером.

§ 2. Статус кредитных организаций как субъектов международного банковского права

1. Статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями в российском праве (общие вопросы)

Статус коммерческих организаций с иностранными инвестициями на территории России регулируется Федеральным законом от 9 июля 1999 г. в редакции от 29 апреля 2008 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (далее – Закон об иностранных инвестициях). Российская коммерческая организация получает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях. Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников – в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные Законом об иностранных инвестициях.

Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории РФ, выполняет часть функций или все функции, включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного юридического лица (далее – головная организация) при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории РФ обязательствам. Дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными инвестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях, при осуществлении ими предпринимательской деятельности на территории РФ. Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестициями, созданная на территории РФ, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10 % доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинвестирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях (ст. 4).

Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляются на условиях и в порядке, которые предусмотрены ГК РФ и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены иными федеральными законами. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в порядке, определяемом Федеральным законом от 8 августа 2001 г. в редакции от 23 декабря 2010 г. «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»(ст. 20).

Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществления на территории РФ той деятельности, которую осуществляет за пределами РФ головная организация, и ликвидируется на основании решения иностранного юридического лица – головной организации. Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации в порядке, определяемом Правительством РФ. В литературе к признакам аккредитации как формы легализации иностранного юридического лица на территории России относят:

1) предмет – деятельность субъекта;

2) срочность;

3) целевую заданность;

4) добровольность;

5) доступность для всех субъектов, ограниченную рамками международного публичного права;

6) независимость и компетентность аккредитующих органов.

Министерство экономического развития РФ (далее – Минэкономразвития России) осуществляет аккредитацию филиала иностранного юридического лица. Филиалу иностранного юридического лица может быть отказано в аккредитации в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (ст. 21).

Головная организация представляет в Минэкономразвития России положение о филиале иностранного юридического лица и другие документы, перечень и требования к содержанию которых утверждаются Правительством РФ. В Положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма головной организации, местонахождение филиала на территории РФ и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности филиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом. В Положение о филиале иностранного юридического лица могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала иностранного юридического лица на территории РФ и не противоречащие российскому законодательству.

Оценка вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица производится головной организацией на основе внутренних цен или мировых цен. Оценка вложения капитала осуществляется в валюте РФ. Величина стоимостной оценки вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица должна быть указана в Положении о филиале иностранного юридического лица. Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня его аккредитации и прекращает предпринимательскую деятельность на территории РФ со дня лишения его аккредитации (ст. 22).

2. Статус кредитных организаций с иностранными инвестициями в российском праве

Статус кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории России регулируется Федеральным законом от 10 июля 2002 г. в редакции от 7 февраля 2011 г. «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» (далее – Закон о Банке России) и Федеральным законом от 3 февраля 1996 г. в редакции от 7 февраля 2011 г. «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон о банках и банковской деятельности). Так, ст. 52 Закона о Банке России гласит, что Банк России выдает разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков, а также осуществляет аккредитацию представительств кредитных организаций иностранных государств на территории РФ. В то же время ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности говорит о том, что российская кредитная организация может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы и после уведомления Банка России – представительства, а также с разрешения и в соответствии с требованиями Банка России иметь на территории иностранного государства дочерние организации.

Изъятие кредитных организаций из общего правового режима функционирования иностранных юридических лиц на территории России объясняется особой значимостью банковской системы для функционирования экономики в обществе. Весомым результатом проводимых в России экономических реформ стало формирование ранее не существовавшей, абсолютно новой банковской системы, построенной на рыночных принципах разнообразия форм собственности, многообразия организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов и полисистемного характера складывающихся между ними экономических взаимосвязей. Сама банковская система выступает как ключевое звено и краеугольный камень финансовой системы государства. Ее роль и значение в социально-экономическом развитии страны определяются выполняемыми ею макроэкономическими функциями, и прежде всего функцией обеспечения стабильного и надежно работающего платежного механизма, который опосредует движение финансовых потоков, позволяя осуществлять весь объем экономической деятельности в государстве.

Совершенно очевидно, что выполнение банковской системой имманентно присущих ей функций возможно только в условиях адекватного правового регулирования, которое выступает в этом контексте как содержательная форма функционирования. При формулировании правовых норм следует учитывать необходимость всеобъемлющего и всестороннего регулирования банковской системы и осуществляемой в ее рамках банковской деятельности, что требует в первую очередь внимания к базисной конфигурации и элементной структуре банковской системы, которые характеризуются прежде всего полисубъектным составом. Полисубъектный состав отражает элементную структуру второго уровня российской двухуровневой банковской системы, первый уровень которой представлен Центральным банком РФ (Банком России) как системообразующим элементом. Полисубъектность можно понимать не только как наличие разнообразных по организационно-правовым формам и составу участников кредитных организаций, но и как функционирование в национальной банковской системе иностранного капитала в виде иностранных кредитных организаций.

Нельзя не учитывать и тот факт, что национальные кредитные организации осуществляют международную банковскую деятельность путем открытия своих представительств и филиалов за рубежом, а также участия в уставных капиталах иностранных банков и в создании иностранных дочерних кредитных организаций. Правовые нормы, регулирующие порядок открытия представительств и филиалов иностранными кредитными организациями на территории данного государства, их участие в уставном капитале национальных банков, а также создание ими дочерних кредитных организаций представляют собой часть МБП. Такие нормы выступают, как правило, в качестве национальных материально-правовых норм, регулирующих банковские правоотношения, осложненные иностранным элементом, т. е. норм прямого действия.

А. Правовой статус представительств иностранных кредитных организаций на территории России

Согласно действующему российскому законодательству иностранные кредитные организации вправе открывать на территории России свои представительства. Их правовой статус регулируется Положением «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций», утвержденным приказом ЦБ РФ от 7 октября 1997 г. № 02-437 (далее – Положение № 437). Основные особенности правового режима функционирования представительств иностранных кредитных организаций в России сводятся к следующему.

1. Статус представительства. Под представительством иностранной кредитной организации понимается обособленное подразделение иностранной кредитной организации, открытое на территории России и получившее разрешение Банка России на открытие представительства в соответствии с российским законодательством. Представительство создается иностранной кредитной организацией в целях изучения экономической ситуации и положения в банковском секторе России, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества. Представительство не является юридическим лицом, не имеет права заниматься коммерческой деятельностью и выступает от имени и по поручению представляемой им кредитной организации, название которой указано в разрешении на открытие представительства. Представительство не является хозяйствующим субъектом и не получает прибыли от своей деятельности. Расходы представительства финансируются иностранной кредитной организацией (п. 1.1–1.4).

2. Открытие представительства. Центральный банк РФ в соответствии с поступившими заявками дает разрешения на открытие представительств на территории России иностранным кредитным организациям, функционирующим в своей стране не менее пяти лет, хорошо зарекомендовавшим себя в банковской системе своей страны, имеющим устойчивое финансовое положение. Эти сведения предоставляет контрольный орган страны местопребывания. При принятии решения об открытии представительства иностранной кредитной организации из офшорной зоны учитывается наличие двустороннего соглашения между Банком России и национальным (центральным) банком страны происхождения кредитной организации, предусматривающего обмен информацией в области банковского надзора. При принятии решения об аккредитации представительства может также учитываться характер двусторонних отношений между Россией и страной происхождения кредитной организации (п. 2.1).

Иностранная кредитная организация, заинтересованная в открытии представительства в России, представляет в Департамент внешних и общественных связей письменное заявление на имя Председателя Банка России, в котором излагается цель открытия представительства.

К заявлению должны быть приложены:

• устав иностранной кредитной организации;

• свидетельство о регистрации иностранной кредитной организации или выписка из банковского реестра;

• согласие контрольного органа страны местопребывания иностранной кредитной организации;

• доверенность кредитной организации лицу, ведущему переговоры по вопросу открытия представительства;

• биографическая справка на главу представительства и его заместителя;

• рекомендательные письма от не менее чем двух российских банков;

• последний годовой отчет иностранной кредитной организации;

• справка об иностранной кредитной организации с информацией о структуре ее руководящих органов;

• согласие арендодателя на предоставление помещения под офис представительства (гарантийное письмо или договор аренды);

• положение о представительстве;

• копия платежного поручения о переводе средств за выдачу разрешения на счет Банка России во Внешторгбанке РФ.

Все документы должны быть представлены в двух экземплярах. Документы, исполненные на иностранном языке, подлежат переводу на русский язык, нотариальному заверению и легализации консульскими учреждениями России за границей или проставлению апостиля (п. 2.2). Запрещается открывать представительства на территории дипломатических учреждений. Все иностранные сотрудники представительства обязаны пройти персональную аккредитацию в Банке России и получить служебные карточки. Кандидаты на должность главы и заместителя главы представительства должны иметь юридическое или экономическое образование либо опыт работы в банковской сфере не менее двух лет. Главе представительства и его заместителю не разрешается одновременно работать в российском банке, созданном с участием иностранной кредитной организации, открывшей указанное представительство. После получения и проверки всех требуемых документов Департамент внешних связей проводит в установленном порядке согласование вопроса об открытии представительства и аккредитации его иностранного персонала, в том числе с Департаментом лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций и Департаментом финансового мониторинга и валютного контроля (п. 2.4–2.7). Разрешение на открытие представительства подписывается Председателем Банка России или лицом, его замещающим.

В разрешении указываются:

• сокращенное и полное, если необходимо, название иностранной кредитной организации на русском языке;

• срок, на который выдается разрешение;

• количество сотрудников представительства из числа иностранных граждан;

• дата выдачи разрешения, номер._

Разрешение выдается сроком на три года. Численность иностранного персонала представительства, как правило, не должна превышать двух человек. В случае, если представительству требуется большее количество аккредитованных сотрудников, необходимость в этом должна быть обоснована в письменном заявлении на имя Председателя Банка России, на основании которого принимается решение.

В выдаче разрешения (в продлении действия разрешения) на открытие представительства может быть отказано в случаях, если:

• не представлены необходимые документы;

• сообщены сведения, не соответствующие действительности;

• принято соответствующее решение Банка России.

Разрешение теряет силу, если представительство фактически не приступило к работе в течение шести месяцев с даты его выдачи (п. 2.8–2.11).

3. Деятельность и отчетность представительства перед Банком России.

Представительство организует свою работу в соответствии с требованиями российского законодательства и указаниями Центрального банка РФ. После получения разрешения представительство регистрируется в установленном порядке в Федеральной налоговой службе РФ, Пенсионном фонде РФ, Федеральной службе по труду и занятости РФ, Фонде социального страхования РФ и Фонде медицинского страхования РФ. Два раза в год представительство отчитывается о своей деятельности перед Банком России. Отчеты за год представляются в трех экземплярах в Управление внешних связей до 15 января следующего года, за первое полугодие – до 15 июля текущего года.

В отчете указываются:

• данные о структуре представительства;

• краткая характеристика основных проектов, осуществляемых иностранной кредитной организацией на территории России с указанием сроков, объемов и партнеров;

• сведения о сотрудничестве с Центральным банком РФ и российскими коммерческими банками.

Департамент внешних связей представляет по одному экземпляру отчета в Департамент исследований и информации и в Департамент банковского регулирования и надзора. Глава представительства или его заместитель своевременно информируют Банк России (Департамент внешних связей) об изменениях в штате иностранных сотрудников, а также о чрезвычайных происшествиях, связанных с деятельностью представительства и его сотрудников. Сотрудник Департамента внешних связей не реже одного раза в год посещает представительство с целью проверки состояния дел на месте. При наличии оснований, указывающих на нарушение представительством российского законодательства и деятельность, несовместимую с его статусом, к таким проверкам могут привлекаться по указанию руководства Банка России сотрудники других подразделений Банка России (п. 3.1–3.6).

Деятельность представительства прекращается:

• по истечении срока, на который выдано разрешение;

• в случае отзыва лицензии на банковскую деятельность иностранной кредитной организации, имеющей представительство в России;

• по решению иностранной кредитной организации, открывшей представительство;

• в случае, если деятельность представительства противоречит российскому законодательству;

• по решению Банка России без указания причины (п. 3.7).

В случае принятия руководством иностранной кредитной организации решения о продлении деятельности представительства в Департамент внешних связей направляются письменное заявление на имя Председателя Банка России и копия платежного поручения о переводе средств за продление действия разрешения. Вопрос о продлении действия разрешения рассматривается Департаментом внешних связей и согласовывается с руководством Департамента лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций и Департамента финансового мониторинга и валютного контроля. В особых случаях вопрос о продлении действия разрешения может выноситься на обсуждение Комитета банковского надзора.

Представительству может быть отказано в продлении срока действия разрешения в случаях, если:

• не представлены необходимые документы;

• сообщены сведения, не соответствующие действительности;

• принято соответствующее решение Банка России (п. 4.1–4.4).

Таким образом, иностранные кредитные организации могут открывать свои представительства на территории России в разрешительном порядке, тогда как российские кредитные организации открывают свои представительства за рубежом в уведомительном порядке.

Б. Правовой статус филиалов иностранных кредитных организаций и кредитных организаций с иностранными инвестициями на территории России

Согласно действующему российскому законодательству иностранные кредитные организации вправе осуществлять банковскую деятельность на территории России в двух формах: во-первых, в форме открытия в России своего филиала (филиала иностранного банка), а во-вторых, в форме участия в уставном капитале кредитных организаций – резидентов (в последнем случае такие субъекты получают наименование кредитных организаций с иностранными инвестициями). Основные особенности правового статуса филиалов иностранных банков и кредитных организаций с иностранными инвестициями установлены в виде дополнительных требований к их созданию, государственной регистрации и деятельности, которые закреплены в Законе о банках (ст. 17, 18), а также в виде детализации таких требований, данной в Положении ЦБ РФ от 23 апреля 1997 г. в редакции от 26 января 2007 г. № 437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями» (далее – Положение № 437). Под кредитными организациями с иностранными инвестициями Положение № 437 понимает кредитные организации – резиденты, уставный капитал которых сформирован с участием средств нерезидентов независимо от их доли в уставном капитале (п. 2).

Согласно Закону о банках для государственной регистрации кредитной организации с иностранными инвестициями и филиала иностранного банка и получения ими лицензии на осуществление банковских операций помимо документов, указанных в ст. 14, дополнительно представляются надлежащим образом оформленные документы, перечисленные ниже.

Иностранное юридическое лицо представляет:

• решение о его участии в создании кредитной организации на территории России или об открытии филиала банка;

• документ, подтверждающий регистрацию юридического лица и балансы за три предыдущих года, подтвержденные аудиторским заключением;

• письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его местопребывания на участие в создании кредитной организации на территории России или на открытие филиала банка в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны его местопребывания.

Иностранное физическое лицо представляет подтверждение первоклассным (согласно международной практике) иностранным банком платежеспособности этого лица (ст. 17).

Размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе России устанавливается федеральным законом по предложению Правительства РФ, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории России. Банк России прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями, филиалам иностранных банков при достижении установленной квоты.

Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе России. Банк России вправе по согласованию с Правительством РФ устанавливать для кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков ограничения на осуществление банковских операций, если в соответствующих иностранных государствах в отношении банков с российскими инвестициями и филиалов российских банков применяются ограничения в их создании и деятельности. Банк России имеет право устанавливать дополнительные требования к кредитным организациям с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков относительно порядка представления отчетности, утверждения состава руководства и перечня осуществляемых банковских операций (ст. 18).

Особенности регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями заключаются в том, что Банк России выдает предварительные разрешения на их создание. Под предварительным разрешением понимается принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации – резидента.

При рассмотрении вопроса о выдаче разрешения учитывается:

• уровень использования квоты участия иностранного капитала в банковской системе России;_

• финансовое положение и деловая репутация учредителей-нерезидентов;

• очередность подачи заявлений.

Банк России может принимать во внимание размер иностранных инвестиций в банковской системе России из государств места нахождения учредителей, а также характер двусторонних отношений между Россией и государством места нахождения каждого из учредителей. Кроме того, Банком России могут приниматься меры особого контроля в отношении иностранных инвестиций в банковскую систему России от учредителей-нерезидентов с местом регистрации в одном из государств с льготным налоговым режимом и отсутствием тарифных методов таможенного регулирования или в отношении инвестиций от резидента, в котором доля такого нерезидента превышает 50 % (п. 4, 5 Положения № 437).

Для получения разрешения учредители представляют в центральный аппарат Банка России (Департамент лицензирования деятельности и финансового оздоровления кредитных организаций) заявление (ходатайство) о выдаче разрешения на создание кредитной организации с иностранными инвестициями. Заявление должно содержать указание на: нерезидентов – предполагаемых учредителей кредитной организации; их место нахождения; правовой статус; точный размер предполагаемого участия каждого нерезидента в уставном капитале кредитной организации (в числовом и процентном выражении). При приобретении нерезидентом более 10 % уставного капитала создаваемой кредитной организации – резидента заявление должно содержать информацию об учредителях такого юридического лица – нерезидента с указанием их места нахождения и кратким описанием направления их деятельности. Заявление подписывается лицом, уполномоченным на это собранием учредителей кредитной организации с иностранными инвестициями.

К заявлению на юридическое лицо – нерезидента прилагаются:

• учредительные документы;

• решение уполномоченного органа юридического лица о его участии в уставном капитале кредитной организации на территории России;

• копия документа (или выписка из него), подтверждающего регистрацию юридического лица;

• балансы за три предыдущих года деятельности, подтвержденные аудиторским заключением;_

• письменное согласие соответствующего контрольного органа страны его места нахождения на участие в уставном капитале кредитной организации на территории России либо заключение этого органа об отсутствии необходимости получения такого согласия.

К заявлению на физическое лицо – нерезидента прилагается подтверждение первоклассным (согласно международной банковской практике) иностранным банком платежеспособности этого лица (способности оплатить свою долю в уставном капитале). Банк России может запросить дополнительную информацию, необходимую для принятия решения (п. 6–8),_

Разрешением на участие нерезидентов в уставном капитале кредитной организации с иностранными инвестициями, за исключением дочерней кредитной организации иностранного банка (резидента), является информационное письмо Бант России. Разрешением на участие нерезидентов в уставном капитале дочерней кредитной организации иностранного банка (резидента) является протокол о намерениях, подписываемый учредителями указанной кредитной организации и Банком России. При этом принимается во внимание возможность обмена информацией в области банковского надзора между уполномоченным государственным органом страны, являющейся местом нахождения основного учредителя, и Банком России. Основным учредителем дочерней кредитной организации с иностранными инвестициями признается иностранный банк, который в силу преобладающего участия в уставном капитале либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые своей дочерней кредитной организацией. Разрешение (протокол о намерениях) действительно в течение одного года со дня его получения (подписания).

После получения разрешения Банка России учредители кредитной организации с иностранными инвестициями (как резиденты, так и нерезиденты) представляют в территориальное учреждение Банка России по месту предполагаемого нахождения кредитной организации документы, указанные в Инструкции ЦБ РФ от 2 апреля 2010 г. в редакции от 3 декабря 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» (далее – Инструкция № 135-И). К указанным документам прилагается копия разрешения Банка России на создание кредитной организации с иностранными инвестициями. В случае отклонения Банком России заявления о выдаче разрешения на создание кредитной организации с иностранными инвестициями учредителям направляется мотивированный отказ (п. 9—14).

Дочерняя кредитная организация иностранного банка (резидент) вправе открывать на территории России филиалы в соответствии с законодательством РФ и нормативными актами Банка России после получения предварительного разрешения. Для получения разрешения на открытие филиала на территории России дочерняя кредитная организация иностранного банка направляет заявление о выдаче разрешения в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью. Территориальное учреждение Банка России в срок, не превышающий 15 рабочих дней, направляет в центральный аппарат Банка России (Департамент лицензирования) заключение, содержащее информацию о финансовом состоянии кредитной организации и обоснование целесообразности открытия филиала. К заключению прилагается копия заявления кредитной организации. Банк России при рассмотрении вопроса об открытии филиала дочерней кредитной организации иностранного банка может запросить дополнительную информацию о деятельности кредитной организации, необходимую для принятия решения. После получения разрешения дочерняя кредитная организация иностранного банка открывает филиал в порядке, установленном Инструкцией № 135-И.

Если лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа кредитной организации, является иностранным гражданином или лицом без гражданства, коллегиальный исполнительный орган кредитной организации не менее чем на 50 % должен быть сформирован из граждан РФ. Комитету банковского надзора Банка России предоставляется право принимать решение об ином соотношении иностранных граждан, лиц без гражданства и граждан РФ в коллегиальном исполнительном органе с указанием срока действия такого решения. В случае предложения на должность руководителя коллегиального исполнительного органа или главного бухгалтера кредитной организации с иностранными инвестициями кандидатуры иностранного гражданина или лица без гражданства к документам о его квалификации, подтвержденным Министерством образования и науки РФ, прилагается подтверждение на право трудовой деятельности, выданное на имя указанного лица территориальными органами Федеральной миграционной службы РФ, а также документ, подтверждающий знание одним из руководителей (если все руководители являются иностранными гражданами и/или лицами без гражданства) русского языка.

Количество работников – граждан РФ должно составлять не менее 75 % от общего количества работников кредитной организации с иностранными инвестициями. Составленные на иностранном языке документы представляются в Банк России с нотариально заверенным переводом на русский язык. Документы, представляемые нерезидентами в Банк России, должны быть в установленном порядке легализованы, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются Россия и государство места нахождения учредителя (участника) – нерезидента (п. 28–33).

3. Статус российских кредитных организаций за рубежом

А. Правовой статус представительств российских кредитных организаций за рубежом

Согласно действующему российскому законодательству российские кредитные организации вправе открывать на территории иностранных государств свои представительства в уведомительном порядке. Правовой статус таких представительств определен в Инструкции № 135-И. В соответствии со ст. 35 Закона о банках и банковской деятельности кредитная организация, имеющая генеральную лицензию, может создавать на территории иностранного государства представительства после уведомления Банка России. Представительство является обособленным структурным подразделением кредитной организации, осуществляющим представление и защиту интересов кредитной организации в стране его аккредитации в соответствии с предоставленными ему полномочиями. Представительство не является самостоятельным юридическим лицом (п. 1). Представительство кредитной организации на территории иностранного государства создается после уведомления Банка России. Данное уведомление (в письменном виде в произвольной форме) направляется кредитной организацией в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за ее деятельностью (п. 10.6).

Б. Правовой статус филиалов российских кредитных организаций за рубежом и порядок их участия в уставных капиталах кредитных организаций – нерезидентов

Согласно действующему российскому законодательству кредитные организации – резиденты вправе осуществлять банковскую деятельность на территории иностранных государств в двух формах: в форме открытия за рубежом своего филиала и в форме участия в уставном капитале кредитной организации – нерезидента (иностранной кредитной организации).

Основные особенности правового статуса иностранных филиалов российских кредитных организаций и их участия в уставном капитале кредитных организаций – нерезидентов определены следующими нормативными правовыми актами:

• Законом о банках, который гласит, что кредитная организация, имеющая генеральную лицензию, может с разрешения Банка России создавать на территории иностранного государства филиалы и иметь дочерние организации (ст. 35);

• Положением ЦБ РФ от 4 июля 2006 г. в редакции от 17 июля 2009 г. № 290-П «О порядке выдачи Банком России кредитным организациям разрешений, предоставляющих возможность иметь на территории иностранного государства дочерние организации» (далее – Положение № 290-П);

• Инструкцией ЦБ РФ от 24 августа 1998 г. в редакции от 14 января 2011 г. № 76-И «Об особенностях регулирования деятельности банков, создающих и имеющих филиалы на территории иностранного государства» (далее – Инструкция № 76-И).

Детальная процедура выдачи Банком России разрешений на участие российских кредитных организаций в уставном капитале банков-нерезидентов установлена в Положении № 290-П, которое распространяется на получение разрешений на учреждение дочерней организации на территории иностранного государства, а также на приобретение статуса основного общества в отношении действующей организации-нерезидента, где кредитная организация будет иметь возможность в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом определять решения, принимаемые органами управления данной организации (далее – Разрешение). Возможность иным образом определять решения, принимаемые органами управления организации-нерезидента, может выражаться как возможность, возникающая у кредитной организации вследствие ее косвенного (через иные юридические лица) преобладающего участия в уставном капитале организации-нерезидента или вследствие принятия организацией-нерезидентом обязательства предоставить кредитной организации возможность определять решения, принимаемые данной организацией-нерезидентом, а также возможность кредитной организации назначать единоличный исполнительный орган и (или) более половины состава коллегиального исполнительного органа юридического лица – нерезидента и (или) возможность определять избрание более половины состава его совета директоров (наблюдательного совета) (п. 1.2).

Кредитная организация, ходатайствующая о выдаче Разрешения, должна соответствовать следующим требованиям:

• осуществлять свою деятельность в течение не менее трех лет с даты государственной регистрации и иметь генеральную лицензию;

• соответствовать требованиям, предъявляемым к участию в системе страхования вкладов физических лиц в банках РФ;

• выполнять резервные требования Банка России;

• не иметь просроченных денежных обязательств перед Банком России;

• не иметь задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта РФ, соответствующим местным бюджетом и государственными внебюджетными фондами (п. 2.1).

При рассмотрении ходатайства о выдаче Разрешения Банк России принимает во внимание экономическую обоснованность проекта учреждения банком дочерней организации на территории иностранного государства (приобретения статуса основного общества в отношении действующего юридического лица – нерезидента, в котором он будет иметь возможность в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом определять решения, принимаемые органами управления данной организации). Указанный проект признается экономически обоснованным, если есть перспективы долговременного существования дочерней организации как финансово устойчивой организации. Банк России не выдает разрешения на создание дочерней организации в государствах (на территориях), которые отнесены к государствам (территориям), не участвующим в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (п. 2.2–2.3).

Для получения Разрешения банк должен представить в территориальное учреждение Банка России, осуществляющее надзор за его деятельностью, следующие документы:

• ходатайство о выдаче Разрешения, в котором должны быть указаны цели, способ и сроки создания дочерней организации или приобретения статуса основного общества в отношении действующей организации-нерезидента, а также сумма средств, инвестируемых в уставный капитал дочерней организации, размер доли (в процентном выражении) в уставном капитале дочерней организации; наименование и период деятельности действующего юридического лица – нерезидента, в отношении которого банк приобретает статус основного общества;

• подтверждение налоговыми органами отсутствия у банка задолженности перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта РФ, соответствующим местным бюджетом и государственными внебюджетными фондами на последнюю отчетную дату, предшествующую дню подачи ходатайства, или другую, следующую после отчетной, дату;

• экономическое обоснование проекта создания дочерней организации, заверенное руководителем (уполномоченным лицом) банка, содержащее расчет изменения обязательных нормативов банка с учетом создания дочерней организации, подробное описание условий сделки, программу действий и ожидаемые результаты деятельности дочерней организации, сведения о системе управления рисками на консолидированной основе и сведения о руководителях и главном бухгалтере дочерней организации. В случае приобретения статуса основного общества в отношении действующего юридического лица – нерезидента экономическое обоснование должно содержать также годовой бухгалтерский баланс этого юридического лица, подтвержденный аудиторской организацией или аудитором, и бухгалтерский баланс на последнюю отчетную дату. Документы нерезидентов представляются легализованными в установленном порядке и с заверенным в установленном порядке переводом на русский язык;

• решение уполномоченного органа управления банка о создании дочерней организации, если принятие такого решения требуется в соответствии с законом или внутренними документами банка;

• список учредителей (участников) дочерней организации;_

• письменное согласие банка на проведение уполномоченными представителями Банка России проверки дочерней организации;

• письменное согласие руководителей, главного бухгалтера, учредителей (участников) дочерней организации на обработку Банком России их персональных данных (п. 3.1).

Общий срок рассмотрения в Банке России документов по вопросу о выдаче Разрешения не должен превышать трех месяцев с даты регистрации в территориальном учреждении банка России ходатайства о выдаче Разрешения. Банк России не позднее трех месяцев со дня получения ходатайства о выдаче Разрешения сообщает заявителю в письменной форме о своем решении – согласии или отказе. Отказ должен быть мотивирован. В случае если Банк России не сообщил о принятом решении в течение указанного срока, Разрешение Банка России считается полученным (п. 3.4). Решение о выдаче (об отказе в выдаче) Разрешения в центральном аппарате Банка России принимается Комитетом банковского надзора Банка России на основании материалов, представленных Департаментом лицензирования. Разрешение, оформленное на бланке письма Банка России, или мотивированный отказ в выдаче Разрешения подписывается Председателем Комитета банковского надзора Банка России или лицом, его замещающим, и заверяется гербовой печатью Банка России. Департамент лицензирования в срок не позднее двух рабочих дней с даты подписания Разрешения (мотивированного отказа в выдаче Разрешения) направляет его банку. Копия Разрешения (мотивированного отказа в выдаче Разрешения) одновременно направляется в территориальное учреждение Банка России (п. 3.5).

Банк России может отказать в выдаче Разрешения по следующим основаниям:

• несоответствие требованиям, перечисленным в пункте 2.1 Положения;

• признание проекта создания дочерней организации экономически необоснованным;

• нахождение дочерней организации в государствах (на территориях), не участвующих в международном сотрудничестве в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма;

• наличие в ходатайстве или иных документах, представленных банком, недостоверной, неполной или противоречивой информации либо отсутствие полного комплекта документов;

• непредставление или представление неполной дополнительной информации, запрошенной Банком России (п. 3.6).

Разрешение действительно в течение года со дня его подписания. Департамент лицензирования ведет реестр выданных Банком России Разрешений. Не позднее чем через месяц с даты получения банком прав на акции (доли) дочерней организации или иных прав, позволяющих определять решения, принимаемые дочерней организацией, банк обязан представить в территориальное учреждение Банка России заверенные в установленном порядке копии учредительных документов дочерней организации, а также копии других документов, подтверждающих указанные права банка, с приложением их заверенных в установленном порядке переводов на русский язык (п. 3.7–3.9). Банк обязан в течение пяти рабочих дней уведомлять территориальное учреждение Банка России о любом последующем изменении размера своего участия в уставном капитале дочерней организации (в суммарном и процентном выражении). В случае если в результате отчуждения акций (долей) или иным образом банк утратит статус основного общества в отношении юридического лица – нерезидента, он обязан в течение пяти рабочих дней уведомить об этом территориальное учреждение Банка России (п. 3.10).

Согласно Инструкции № 76-И зарубежным филиалом является обособленное подразделение уполномоченного банка, созданное и действующее в порядке, установленном законодательством РФ, нормативными актами Банка России, а также законодательством и нормативными актами органа банковского надзора страны местонахождения, расположенное на территории иностранного государства и осуществляющее в соответствии с предоставленными уполномоченным банком правами от его имени банковские операции, предусмотренные лицензией Банка России. Зарубежные филиалы уполномоченного банка признаются резидентами России, не могут являться юридическими лицами и осуществляют свою деятельность на основании положений, утверждаемых создавшим их уполномоченным банком.

Зарубежные филиалы не могут иметь уставный капитал, приобретать и осуществлять от своего имени имущественные и личные неимущественные права. По обязательствам, вытекающим из деятельности зарубежного филиала, всем своим имуществом отвечает уполномоченный банк, который несет за филиал обязанности и может быть истцом и ответчиком в суде по его делам. Уполномоченные банки при наличии соответствующего разрешения Банка России могут наделять зарубежные филиалы имуществом, в том числе денежными средствами, в целях и на сроки, определенные уполномоченным банком. Банк России выдает разрешения на создание зарубежных филиалов в офшорных зонах только при наличии двустороннего соглашения между Банком России и органом банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала, предусматривающего обмен информацией в области банковского надзора (п. 1.2–1.4).

1. Порядок создания зарубежных филиалов уполномоченных банков.

Уполномоченные банки, имеющие генеральную лицензию на осуществление банковских операций, могут создавать филиалы на территории иностранного государства при наличии разрешения Банка России. Уполномоченные банки, ходатайствующие о выдаче разрешения на создание зарубежного филиала, должны отвечать следующим требованиям:

1) иметь лицензию на осуществление банковских операций не менее трех лет;

2) иметь собственные средства (капитал) в размере не менее рублевого эквивалента 5 млн евро;

3) сохранять устойчивое финансовое положение в течение последних шести месяцев деятельности;

4) выполнять обязательные резервные требования Банка России в течение последних шести месяцев деятельности и на последнюю отчетную дату и обязательства перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами;

5) представить в качестве кандидатов на должности руководителей и главного бухгалтера зарубежного филиала лиц, соответствующих требованиям, установленным ст. 14 Закона о банках;

6) располагать соответствующим помещением для размещения зарубежного филиала;

7) иметь положительное заключение по результатам комплексной проверки уполномоченными представителями Совета директоров Банка России, проведенной в течение последних двух лет деятельности (п. 2.1–2.2).

Для получения разрешения на создание зарубежного филиала уполномоченный банк представляет в территориальное учреждение Банка России следующие подлинные документы в двух экземплярах (Положение о зарубежном филиале представляется в четырех экземплярах):

• заявление о выдаче разрешения на создание зарубежного филиала, включающее бизнес-план уполномоченного банка, а также согласие на проведение проверок зарубежного филиала представителями, уполномоченными Банком России;

• протокол заседания уполномоченного органа управления уполномоченного банка, на котором было принято решение о создании зарубежного филиала;

• письмо органа банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала о возможности создания зарубежного филиала уполномоченного банка в этой стране (письмо должно быть в установленном порядке легализовано, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются РФ и государство местонахождения зарубежного филиала, и представлено с нотариально заверенным переводом на русский язык);

• подтверждение органов Федеральной налоговой службы РФ об отсутствии задолженности уполномоченного банка по обязательствам перед бюджетами всех уровней;

• положение о зарубежном филиале уполномоченного банка, содержащее полное и сокращенное наименования филиала, а также перечень тех банковских операций и сделок, право на осуществление которых делегировано филиалу (зарубежный филиал осуществляет предоставленные ему права в соответствии с требованиями законодательства страны его местонахождения);

• анкеты кандидатов на должности руководителей и главного бухгалтера зарубежного филиала с приложением копий диплома или заменяющего его документа, заверенных уполномоченным банком;

• автобиографии кандидатов на должности руководителей и главного бухгалтера зарубежного филиала;

• копию опубликованного в печати годового отчета (включая бухгалтерский баланс и отчет о прибылях и убытках) уполномоченного банка с указанием наименования печатного органа, номера и даты публикации (п. 2.3).

Территориальное учреждение Банка России рассматривает представленные уполномоченным банком документы, готовит заключение о его финансовом положении, о выполнении им обязательных экономических нормативов и обязательных резервных требований Банка России за последние шесть месяцев деятельности, обязательств перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами и при условии соответствия Положения о зарубежном филиале требованиям федеральных законов, нормативных актов Банка России, уставу и лицензии уполномоченного банка согласовывает Положение о зарубежном филиале и делает на его титульном листе соответствующую запись. Срок рассмотрения территориальным учреждением Банка России документов и подготовки заключения о возможности предоставления разрешения уполномоченному банку на создание зарубежного филиала не должен превышать одного месяца с даты получения от уполномоченного банка всех документов.

При отсутствии замечаний территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования) заключение. Департамент лицензирования вправе запросить у уполномоченного банка или территориального учреждения Банка России дополнительную информацию, необходимую для принятия решения. В этом случае срок рассмотрения документов исчисляется с момента представления дополнительной информации. Общий срок рассмотрения Банком России документов для получения разрешения Банка России на создание зарубежного филиала не должен превышать трех месяцев с даты представления уполномоченным банком всех необходимых документов (п. 2.5–2.7).

Решение о выдаче разрешения на создание зарубежного филиала принимается Комитетом банковского надзора Банка России с установлением срока действия указанного разрешения. При принятии Банком России решения о выдаче уполномоченному банку разрешения на создание зарубежного филиала Департамент лицензирования направляет два экземпляра разрешения в территориальное учреждение Банка России. Департамент лицензирования ведет учет выданных уполномоченным банкам разрешений на создание зарубежных филиалов. Территориальное учреждение Банка России выдает один экземпляр разрешения и два экземпляра согласованного с территориальным учреждением Банка России Положения о зарубежном филиале уполномоченному банку.

В течение трех недель с даты регистрации зарубежного филиала в стране места его нахождения уполномоченный банк должен представить в территориальное учреждение Банка России в двух экземплярах нотариально заверенные копии документов, подтверждающих факт регистрации зарубежного филиала (документы должны быть в установленном порядке легализованы, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются РФ и государство местонахождения зарубежного филиала, и представлены с нотариально заверенным переводом на русский язык), Положения о зарубежном филиале, принятого в стране его местонахождения, а также сведения об утвержденных (согласованных) органом банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала руководителях и главном бухгалтере зарубежного филиала. Один экземпляр указанных документов территориальное учреждение Банка России направляет в Банк России (Департамент лицензирования). После регистрации зарубежного филиала органом банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала уполномоченный банк должен внести соответствующие изменения и дополнения в свой устав. Департамент лицензирования Банка России ведет Реестр зарубежных филиалов уполномоченных банков и вносит сведения о зарубежных филиалах в Книгу государственной регистрации кредитных организаций (п. 2.11—2.19).

2. Порядок закрытия зарубежных филиалов уполномоченных банков установлен в Инструкции 76-И.

Зарубежный филиал уполномоченного банка закрывается:

• по решению органа управления уполномоченного банка, принятому по его инициативе либо по предложению Банка России, либо по требованию органа банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала (если такое право предоставлено указанному органу банковского надзора законодательством страны местонахождения зарубежного филиала);

• в связи с ликвидацией уполномоченного банка (и, 9.1).

Уполномоченный банк, получивший требование о закрытии зарубежного филиала от органа банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала, в течение трех дней уведомляет об этом Банк России (Департамент лицензирования) и принимает решение о закрытии зарубежного филиала. В срок, не превышающий двух месяцев, уполномоченный банк должен сообщить органу банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала и Банку России (Департаменту лицензирования) о принятых мерах по закрытию зарубежного филиала. В случае принятия органом управления уполномоченного банка решения о закрытии зарубежного филиала уполномоченный банк не позднее следующего рабочего дня извещает о данном решении Банк России. После принятия соответствующим органом управления уполномоченного банка решения о закрытии зарубежного филиала уполномоченный банк не позднее 30 дней с даты принятия решения о закрытии зарубежного филиала (если законодательством страны местонахождения зарубежного филиала не предусмотрен иной порядок) в письменной форме уведомляет об этом всех кредиторов уполномоченного банка, обслуживаемых в закрываемом зарубежном филиале.

В уведомлении должны содержаться указания об ответственности уполномоченного банка по обязательствам перед кредиторами закрываемого зарубежного филиала, а также сведения о номере корреспондентского счета уполномоченного банка, на который перечисляются остатки средств со счетов закрываемого зарубежного филиала. Стороны имеют право досрочно требовать удовлетворения требований по обязательствам зарубежного филиала, если это указано в договоре или в законодательстве, применимом к отношениям сторон. Удо вл ет во ре н и е требований по обязательствам уполномоченного банка, отраженных на балансе закрываемого зарубежного филиала, производится в соответствии с законодательством, подлежащим применению к данным обязательствам (п. 9.2–9.4).

После получения письменного подтверждения от органа банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала об отсутствии с его стороны претензий к закрываемому зарубежному филиалу, об удовлетворении требований по обязательствам уполномоченного банка, отраженных на балансе закрываемого зарубежного филиала, и о выплате всех обязательных платежей (включая уплату налогов по законодательству государства, на территории которого находился зарубежный филиал), уполномоченный банк должен обеспечить перевод остатков средств с корреспондентских счетов зарубежного филиала на корреспондентский счет уполномоченного банка (или корреспондентский субсчет другого филиала уполномоченного банка).

Для исключения зарубежного филиала из Книги государственной регистрации кредитных организаций и внесения в Реестр зарубежных филиалов уполномоченных банков сведений о закрытии зарубежного филиала

уполномоченный банк в течение месяца после закрытия зарубежного филиала должен представить в территориальное учреждение Банка России по местонахождению уполномоченного банка следующие подлинные документы в одном экземпляре:

• заявление уполномоченного банка об исключении зарубежного филиала из Книги государственной регистрации кредитных организаций и о внесении в Реестр зарубежных филиалов уполномоченных банков сведений о закрытии зарубежного филиала;

• протокол заседания органа управления уполномоченного банка, на котором было принято решение о закрытии зарубежного филиала;

• отчет о деятельности зарубежного филиала на дату закрытия корреспондентских счетов зарубежного филиала, содержащий:

а) баланс зарубежного филиала в форме оборотной ведомости с указанием остатков на начало года (квартала), оборотов по дебету и кредиту за период с начала года (квартала) по балансовым и внебалансовым счетам;

б) отчет о прибылях и убытках зарубежного филиала за период с начала года;

в) отчет об использовании зарубежным филиалом прибыли за период с начала года, если такое право ему было предоставлено уполномоченным банком;

г) информацию, подтверждающую зачисление на корреспондентские счета уполномоченного банка средств от реализации недвижимости, числящейся на балансе зарубежного филиала;

д) информацию об открытых (закрытых) в зарубежных филиалах счетах и проводимых резидентами РФ операциях за период с начала квартала;

• передаточный акт зарубежного филиала;

• письмо органа банковского надзора страны местонахождения зарубежного филиала, подтверждающее закрытие зарубежного филиала и отсутствие к нему претензий (письмо должно быть в установленном порядке легализовано, если иное не предусмотрено международными договорами, участниками которых являются Российская Федерация и государство местонахождения зарубежного филиала, и представлено с нотариально заверенным переводом на русский язык) (п. 9.5–9.6).

В срок, не превышающий трех дней, территориальное учреждение Банка России направляет уполномоченному банку письменное подтверждение получения от него документов, необходимых для исключения зарубежного филиала из Книги государственной регистрации кредитных организаций и внесения в Реестр зарубежных филиалов уполномоченных банков сведений о закрытии зарубежного филиала. Территориальное учреждение Банка России в двухнедельный срок рассматривает представленные документы и направляет в Департамент лицензирования Банка России свое заключение о необходимости исключения зарубежного филиала из Книги государственной регистрации кредитных организаций и внесения в Реестр зарубежных филиалов уполномоченных банков сведений о закрытии зарубежного филиала с приложением одного экземпляра документов. Департамент лицензирования Банка России в двухнедельный срок рассматривает полученные от территориального учреждения Банка России документы, после чего сведения о зарубежном филиале исключаются из Книги государственной регистрации кредитных организаций и вносится соответствующая запись в Реестр зарубежных филиалов уполномоченных банков (п. 9.7).

Завершая рассмотрение вопросов правового статуса иностранных кредитных организаций в России, обратимся к статистике. На 1 мая 2011 г. Банк России зарегистрировал 1003 кредитные организации, имеющие право на осуществление банковских операций, из них 945 банков и 58 небанковских кредитных организаций. Всего в российской банковской системе 223 кредитные организации имеют иностранное участие в уставном капитале, в 78 из них такое участие составляет 100 %. Российские кредитные организации открыли за рубежом 43 представительства (32 в дальнем зарубежье и 11 в ближнем зарубежье) и шесть филиалов. Кредитные организации – нерезиденты не имеют на территории России своих филиалов. Этот факт отражает проводимую Банком России политику, направленную на поощрение функционирования иностранного капитала в банковской системе России в форме создания российских кредитных организаций с иностранными инвестициями. Данная мера рассматривается Банком России как защита отечественных банковских структур от излишне жесткой конкурентной борьбы, навязываемой зарубежными банковскими гигантами. Такая позиция представляется не совсем обоснованной, однако стратегическое решение о недопущении открытия филиалов иностранными банками на территории России уже принято, при этом юридического запрета на такие действия по-прежнему не существует.

Литература

Бабенко А.В. Правовые аспекты деятельности кредитных организаций // Право и экономика. 2007. № 4.

Варламов В.Ю., Гасников К.Д. Быть или не быть в России филиалам иностранных кредитных организаций? //Право и экономика. 2008. № 1.

Власов К.А. Общая характеристика системы государственного управления в сфере банковской деятельности Российской Федерации // Банковское право. 2009. № 1.

Гогин А.А. Из истории российской банковской системы // Банковское право. 2008. № 3.

Гришин А.В. Проблемы институционального регулирования Экономического и валютного союза //Журнал зарубежного законодательства и сравнительного правоведения. 2008. № 1.

Гришин А.В. Экономический и валютный союз в период мирового экономического кризиса: правовой аспект // Право. Журнал Высшей школы экономики. 2009. № 4.

Ермаков С.Л. Экономико-правовое регулирование банковской деятельности в условиях мирового финансового кризиса // Банковское право. 2009. № 3. Ефимова Л.Г. Понятие и структура банковской системы Российской Федерации // Банковское право. 2007. № 2.

Зверев А.В. Проблемы развития российской банковской системы и меры по их преодолению // Деньги и кредит. 2008. № 12.

Ильясов С. Надзорные требования к региональной банковской системе // Банковское дело. 2008. № 6.

Киевский В.Г. Иностранный капитал в российской банковской системе // Банковское дело. 2008. № 6.

Ковалев П.П. К вопросу о функциональном анализе банковской системы // Деньги и кредит. 2008. № 9.

Кушикова С.А. Некоторые проблемы современной банковской системы Российской Федерации // Банковское право. 2009. № 3.

Лозовая Е.А. Консолидация в банковском секторе: юридическая процедура и интеграция бизнеса // Деньги и кредит. 2008. № 10.

Магомедов В.Н. Проблемы устойчивости банковского сектора в Российской Федерации //Банковскоеправо. 2007. № 4.

Морозова Т.Ю. Обеспечение устойчивости банковской системы России // Банковское дело. 2008. № 1.

Неляпина Ю.В. Проблемы и перспективы развития банковской системы России // Банковское право. 2009. № 4.

Пашин А.В. Государственный контроль над кредитной системой в условиях новой экономической политики // Банковское право. 2009. № 4.

Петросян Э.С. Место центрального банка в системе юридических лиц // Право и экономика. 2008. № 2.

Пулова Л.В. Кредитные организации. Виды кредитных организаций // Банковское право. 2008. № 1.

Пшеничников А. Статус Банка России и его место в банковской системе // Хозяйство и право. 2008. № 8.

Рабинович И.В. Оценка международной конкурентоспособности банка // Деньги и кредит. 2008. № 9.

Ромашенко Т.А. К вопросу о повышении устойчивости российской банковской системы // Банковское дело. 2007. № 4.

Рыбин Е.В. Слияния и поглощения банков в России как фактор экспансии иностранного банковского капитала // Деньги и кредит. 2007. № 3.

Смовженко Т.С., Другое А.А. К вопросу о регулировании уровня иностранного капитала в банковской системе (на примере Украины) // Деньги и кредит. 2008. № 4.

Тарасенко О.А. Современная банковская система России // Законы России. 2007. № 8.

Тютюнник А. Правовые аспекты повышения устойчивости российской банковской системы в условиях кризиса // Банковское право. 2009. № 4.

Щеглов С. С. Правовые проблемы взаимоотношений транснациональных банков и государств // Закон. 2008. № 3.

Назад: Глава 2 Публичные образования как субъекты международного банковского права

Дальше: Часть II Основные категории международного банковского права