Отличие выемки от обыска заключается в том, что она проводится при необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для дела, когда точно известно, где и у кого они находятся (ст.183 УПК РФ).
Общим между обыском и выемкой является то, что следователь в обоих случаях сначала предлагает добровольно выдать объекты, подлежащие изъятию. В случае отказа выемка, как и обыск, производится принудительно, в порядке, установленном ст. 182 УПК РФ «Основания и порядок производства обыска», с изъятиями, предусмотренными ст.183 УПК РФ: выемка предметов и документов, содержавших государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, проводится следователем с санкции прокурора. Выемка документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях, производится на основании судебного решения. Во всех остальных случаях санкции прокурора на производство выемки не требуется.
Выемка представляет собой самостоятельное следственное действие и не является какой-либо частью обыска.
При производстве выемки важно, чтобы было изъято именно то, что имеет значение для дела: оригинал надлежащего документа, а не его копия, подлинный объект, а не его подделка, имитация и т. п. В тех случаях, когда существует такая опасность, необходимо привлечь соответствующего специалиста. Например, планируя выемку бухгалтерских документов, в качестве специалиста следует пригласить ревизора, аудитора, эксперта. Если предполагается выемка вещей, украденных или полученных в результате вымогательства (когда в дальнейшем не потребуется предъявления для опознания изымаемого объекта потерпевшему), для ее производства может быть приглашен потерпевший, который хорошо знает признаки отобранных у него вещей.
Успех выемки во многом зависит от контакта следователя с лицом (представителем организации), у которого она осуществляется. При выемке, как и при обыске, необходимы наблюдательность и убежденность в том, что выдано все требуемое. Если имеются основания полагать, что выдано не все, выемка может быть продолжена в принудительном порядке, так как невыдача части требуемого расценивается как отказ. Если же лицо, у которого должна быть произведена выемка, отрицает наличие у него требуемого следователем объекта и есть основания полагать, что искомый объект все же находится в данном помещении или на принадлежащем определенному лицу участке местности, выносится постановление о производстве обыска и данное следственное действие осуществляется.
Отдельно следует сказать о почтово-телеграфных отправлениях (ст. 185 УПК РФ). К наложению ареста на них, досмотру и выемке прибегают для установления местонахождения скрывающегося лица, похищенного (взятого в заложники) человека или имущества, т. е. в случаях, когда информация, содержащаяся в почтово-телеграфных отправлениях, может быть использована для раскрытия и расследования преступления.
Наложение ареста на почтово-телеграфные отправления, их осмотр и выемка в учреждениях связи производятся на основании судебного решения по ходатайству следователя в строго установленном процессуальным законом порядке. В ходатайстве, которое следователь излагает в постановлении, должны быть указаны:
1) фамилия, имя, отчество и адрес лица, почтово-телеграфные отправления которого должны задерживаться;
2) основания наложения ареста, производство осмотра и выемки;
3) виды почтово-телеграфных отправлений, подлежащих аресту;
4) наименование учреждений связи, на которые возлагается обязанность задерживать соответствующие почтово-телеграфные отправления.
Если по постановлению (ходатайству) следователя принимается положительное решение, то копия документа направляется в соответствующее учреждение связи, которому поручается задерживать почтово-телеграфные отправления и незамедлительно уведомлять об этом следователя.
При получении постановления о наложении ареста на почтово-телеграфные отправления руководитель учреждения связи дает соответствующее поручение операторам. Как только корреспонденция в адрес указанного лица поступит в учреждение связи, начальник незамедлительно должен известить об этом следователя, который прибывает для осмотра, выемки, копирования задержанных почтово-телеграфных отправлений. Осмотр, выемка, копирование проводятся следователем в присутствии понятых из числа работников данного учреждения. В необходимых случаях для участия в осмотре и выемке может быть вызван специалист, а также переводчик. В каждом случае осмотра почтово-телеграфных отправлений составляется протокол, в котором указывается, кем и какие почтово-телеграфные отправления были подвергнуты осмотру, скопированы, отправлены адресату или задержаны.
При решении вопроса о том, изымать ли корреспонденцию или, сняв с нее копию, направить адресату, следователь обычно руководствуется следующими тактическими соображениями. Если в интересах следствия целесообразнее не прерывать данный канал связи, не насторожить адресата, постоянно пополняя информацию, необходимую для раскрытия и расследования преступления, то следователь ограничивается снятием копий и дает указание доставить корреспонденцию по адресу.
В тех случаях, когда необходимо прервать канал связи и тем самым вынудить лицо искать иные способы выходить на контакт с сообщником или когда в корреспонденции содержатся сведения о длящемся преступлении, требующем пресечения, почтово-телеграфное отправление может быть изъято и приобщено к делу в качестве документа – вещественного доказательства.
Следователь отменяет арест тогда, когда в нем отпадает необходимость, но не позднее окончания предварительного расследования по данному уголовному делу. Об этом он обязан уведомить суд, который вынес соответствующее решение, и прокурора, санкционировавшего постановление следователя.