5.2 «Найди то, не знаю что» или сбор доказательной базы

Второй стадией при подготовке вашего искового заявления станет сбор ОФИЦИАЛЬНЫХ доказательств.

Я не зря заостряю свое внимание именно на слове «официальных», поскольку именно этот фактор будет иметь критическое значение, когда суд будет принимать решение по делу.

Наверняка многие из вас уже возмутились: «Куда официальнее????? Вот у меня смски есть, записи разговоров, видео! Что еще суду нужно?». Но на самом деле все это далеко не основная доказательная база по ЛЮБОМУ исковому заявлению. Сложно говорить о том, что конкретно вам понадобится для дела, если не знаешь о чем ваш иск, но я покажу вам некие общие требования, которые пригодятся в любом заявлении.

Для начала необходимо понять, что вообще может стать доказательством по делу, а что нет, для этого обратимся к ГПК РФ.

Сухой язык Закона говорит, что доказательства – это «полученные в пред- усмотренном законом порядке сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения сторон, а также иных обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения и разрешения дела.» (ст. 55 ГПК РФ).

Иными словами, вы не можете как в американских фильмах проникнуть в логово недруга и завладеть этой ценной информацией, чтобы обнародовать в суде. Или можете, но должны будете доказать, что получили эти доказательства законно (ну сам отдал, что поделать).

Помните тот бородатый анекдот про адвоката, который посоветовал получить доказательства того, что один должен другому 500 $ посредством написания письма с требованием вернуть 1000 $: «Он вам ответит, что это неправда, что он брал у вас только 500, вот вам и письменное доказательство в суде!».

Отсюда вывод, все или почти все из доказательной базы можно перевести на официальный язык доказывания так, чтобы суду это было понятно. Далее обратите внимание на то, что ваши доказательства должны об- основывать ваши требования и возражения. Я так часто вижу как люди в порыве гнева, спора, возмущения в суде выкладывают на стол судье такие доказательства, которые полностью опровергают их позицию. Сами роют себе яму, как это ни парадоксально звучит.

И если наши устные объяснения часто можно поправить и «переобуться» в процессе, то вот с документами, которые уже приобщены, поспорить трудно.

Кроме всего прочего, ваши доказательства также должны иметь значение для правильного разрешения спора. Я так часто вижу случаи, когда оппонент приносит доказательства, которые хоть и играют такую роль, но абсолютно ничего не доказывают.

Например, иск об определении порядка общения с ребенком. Ежу понятно, что раз один из родителей пошел в суд с иском, то у них имеются определенные проблемы: кого-то не допускают к детям, либо дают на время меньше, чем хотелось бы, в отпуск с детьми не пускают (чаще всего такая ситуация происходит с отцами).

Скажите, какой смысл доказывать тот факт, что у вас конфликтные отношения? Зачем сор из избы выносить, если в таком случае достаточно дать такие объяснения устно (мол, не дает, не пускает, хочу общаться), ведь судебный порядок общения – ваше право. И не надо за это право оправдываться. Чаще всего судей утомляют эмоции в таких делах, они будут больше благодарны вам за цивилизованный процесс, без грязи, хамства, накала страстей и желания отомстить.

Руководствуетесь интересами ребенка? Прекрасно! Такое решение суд и вынесет.

Исключение из таких случаев являются только ситуации насилия над ребенком, алкоголизма или наркомании со стороны родителя, с которым несовершеннолетнему находиться просто-напросто опасно.

Очень важное место в рассмотрении судебных дел относится к распределению бремени доказывания, иными словами, кто и что должен до- казать в процессе. Чаще всего действует общее правило, что раз вы на эти обстоятельства ссылаетесь в своих доводах, то и обязаны их доказать. Исключения тоже есть, они, как правило, оговорены в отдельных законах и кодексах: по искам о защите прав потребителей обязанность доказывать, что товар или услуга хорошая лежат на продавце, либо по искам в рамках КАС РФ о незаконных действиях гос. Органов, доказывать, что их действия законны, должны именно они (вам достаточно просто указать на факт нарушения).

Часто суды выносят такие хитрые решения, основываясь на ст. 56 ГПК РФ, где говорят о том, что вы не доказали необходимые обстоятельства, либо не привели веских доводов. Честно говоря, с такими решениями работать очень сложно, потому что за данным выводом чаще всего скрывается внутренняя оценка доказательств конкретным судьей, явно не совпадающая с вашей. А другой судья мог посчитать по-другому. При тех же обстоятельствах.

Дабы не откладывать вам излюбленный адвокатский приемчик об обжаловании таких сложных решений до главы по апелляции, сразу скажу, что ваша сила – в уточнении бремени доказывания по конкретному делу и полной раскладке – кто и что в итоге в процессе доказал, а также какие документы это подтверждают. Но делать это надо коротко, очевид но, со ссылками на материалы дела.

Иногда бывает так, что перед вами все двери закрыты, документов нет, а взять вам их негде.

Например, остались одни сестрица Аленушка и братец Иванушка после смерти родителей, погоревали, похоронили, но надо ведь и дом в собственность оформлять. Искали документы, искали, да ничего так и не нашли. Пошли к нотариусу, сделали несколько запросов, да выяснили, что родители при жизни и дом-то оформить не успели как надо. Отправил нотариус ребят в сказочный суд. Но ведь с пустым иском-то не пойдешь, не примут….

Как думаете, что могут сделать наши герои в поисках документов? Самое очевидное – это запросить то, что дадут любому человеку, независимо от принятия наследства и степени родства, например, выписку из ЕГРН, где будут сведения о правах. Если право не зарегистрировано, то можно запросить документы на землю в архиве, либо еще какие по- становления. А если вдруг вам отказывают в выдаче такого документа, то можно как раз суд попросить о запросе.

И здесь для нас с вами важен тот факт, что вы сначала должны осуществить все возможные действия сами, чтобы ту или иную информацию запросить, а потом показать суду, что вам отказали и попросить сделать запрос для истребования тех самых доказательств.

Тот факт, что вы сходили, а вас «послали», в данном случае работать не будет (хотя вру, иногда будет, но если судья попадется принципиальный, вам все равно это доказывать придется).

Что можно сделать? Подать письменно заявление и получить отказ. Либо сделать адвокатский запрос и получить (или не получить) на него ответ.

Есть случаи, когда вам это вообще не нужно, например в силу закона об

«Актах гражданского состояния» вам никакие сведения просто так не дадут, если они конкретно вас не касаются, либо у вас нет запросов от нотариуса. Но судьи хитрят (а чаще проверяют юристов и адвокатов на вшивость) и требуют отказ. В таком случае можно просто сослаться на закон.

В идеале, когда недостающий документ в списке приложений к иску вы замените ходатайством об истребовании доказательств, чтоб суд за вас не стал думать, что может понадобиться, а что нет.

А теперь предлагаю непосредственно перейти к вопросу, что может являться доказательствами в суде, а что нет.

Согласно ГПК РФ к доказательствам относятся: объяснения сторон и третьих лиц, свидетельские показания, письменные доказательства, вещественные доказательства, аудио- и видеозаписи, экспертиза, заключение специалиста.

Пожалуй, самыми неоднозначными в вопросе весомости тех или иных доказательств являются объяснения сторон и показания свидетелей.

Формально стороны по делу могут в суде говорить что угодно (даже врать) и к ответственности за это их привлечь невозможно, это будет называться позицией по делу (также как и по уголовному делу – линия защиты). Бывает так, что сначала сторона дает одни объяснения, а затем диаметрально противоположные, чаще всего это связано с привлечением профессионального защитника. И суд примет последние объяснения, на которых сторона настаивает, несмотря на то, что будет очевидной явная ложь в процессе.

С показаниями свидетелей дело обстоит гораздо лучше, ведь последние дают суду обязательство говорить исключительно правду и имевшие место обстоятельства, но при этом имеют право не свидетельствовать против себя и своих близких родственников.

Но много ли вы знаете уголовных дел, возбужденных за лжесвидетельство в гражданском процессе? К моей адвокатской грусти, сколько бы я не пыталась такое дело инициировать, всегда получала отказ, какие бы весомые доказательства не были бы приведены в обоснование. Так что с честностью свидетелей на сегодняшний день стоит очень большой вопрос.

Еще одной проблемой является трактовка этих самых показаний самим судом при вынесении того или иного решения. И здесь снова выходит на первый план «внутреннее убеждение» судьи, хоть и основанное на нормах закона, но все равно сугубо индивидуальное.

Чаще всего показания ваших близких родственников в расчет не принимаются, какими бы честными и последовательными они не являлись бы. Поэтому я всегда рекомендую, помимо родственников, искать свидетелей сторонних – соседей, друзей, коллег по работе и т. д.

Кроме того, я убеждена, что свидетелей к участию в судебном заседании надо готовить. И речь здесь не идет о подтасовке доказательств! Подготовка должна быть прежде всего моральной, потому что не всякий человек может четко ответить на вопросы судьи, либо самостоятельно рассказать о происходящем, не растерявшись.

Эту картину наблюдаю почти повсеместно, причем как с моей стороны, так и со стороны моего оппонента: приходит свидетель, очевидно знающий важные моменты по существу спора, встает за трибуну и…… молчит. Наверное, ждет, что будет как в фильмах: вокруг ходят адвокаты, задают вопросы. Открою секрет, не каждый судья будет самостоятельно задавать вопросы свидетелю. Он удостоверит его личность и будет тоже ждать. Если свидетель молчит, то вы должны быть готовы самостоятельно задать все необходимые вопросы. А для этого вы, как минимум, должны знать, о чем же этот самый свидетель может рассказать.

Парадокс: вы привели свидетеля, но не знаете, что он может сказать…. В такую лужу чаще всего попадают представители, отдавшие на откуп эту часть процесса своему доверителю, стороне по делу, и не участвовавшие в подготовке свидетеля. А между тем, даже в права адвоката включена та- кая «мелочь», как опрос свидетеля до или помимо суда. Теоретически, мы даже протокол опроса можем составить, вот только чаще всего его суды не принимают, полагая, что свидетель надлежащим образом не предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний.

Итак, как же готовить свидетеля, чтобы его показания служили для вас хорошей доказательной базой.

• Расскажите свидетелю, что у вас вообще за процесс, что вы в суде устанавливаете и для чего нужны его показания.

В большинстве случаев вы делаете это тогда, когда спрашиваете согласие свидетеля на участие в деле. Об этом же спросит суд, когда начнет допрос свидетеля. А еще бывают ситуации, когда свидетель «не ваш», то есть категорически против того, что вы хотите получить по результатам судебного заседания в процессе: когда он узнает, то пойдет на попятную, а то еще и даст показания не в вашу пользу.

• Убедитесь, что свидетель понял, куда и во сколько приходить, что с собой нужно обязательно взять паспорт.

В идеале, если вы своего свидетеля вообще привезете в суд сами, так у вас есть гарантия, что он точно доберется и не заблудится.

И про паспорт я не шучу, вот несколько раз перепроверьте эту информацию.

Один раз в моей практике забытый дома паспорт превратился в хитрый план свидетеля, чтобы вообще не давать никакие показания, так что несколько раз подумайте, не получится ли у вас также

• Не надо говорить свидетелю, что и как ему говорить, но обязательно выясните, что ему действительно известно.

Как правило, свидетеля, которого научили как и что говорить, видно сразу. И его легко можно вывести на чистую воду, так что я вас призываю не жульничать в заседании таким образом.

Однако, вы должны четко понимать, какие вопросы необходимо вашему свидетелю задать, что он может пояснить, и вообще, нужна ли вам такая информация. А некоторым еще и психологически нужно несколько раз проговорить свои же показания, все мы люди разные.

• Проведите моральную зарядку свидетеля

Часто свидетель с одной стороны находится в недружелюбных от- ношениях с другой стороной. Согласитесь, вряд ли вам в плюс к доказательной базе пойдет тот факт, что свидетель агрессивно себя ведет, накидывается на вашего оппонента, сквернословит.

И тихушное поведение «в себе», когда выцепить и слова из свидетеля невозможно, тоже вам не поможет. А потому надо дать понять, чем он сможет вам помочь, что вы (и ваш адвокат) на его стороне и если оппонент начнет на него давить или неадекватно себя вести, обязательно вмешаетесь.

А что делать, если свидетель живет далеко, или по каким-то причинам не может прибыть в судебное заседание? В таких случаях вы можете допросить свидетеля до заседания через нотариуса (да-да, еще пару лет назад мы не имели такой возможности, а теперь нотариус имеет право предупреждать об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний), либо попросить суд допросить свидетеля посредством видеоконферецсвязи (сейчас такая возможность есть в каждом суде).

Технически свидетель находится в здании другого суда, но через экран дает показания в вашем процессе в режиме реального времени. Но надо понимать, что судьи очень не любят такой геморрой.

На худой конец, вы можете просить суд выдать судебное поручение о допросе свидетеля тем судом, где он реально находится. Это сложнее, чем допрос по видео-конференцсвязи, потому что суд выносит определение, перечисляет вопросы, а затем долго ждет от другого суда протокол допроса. Сами понимаете, из-за сроков это тоже не приветствуется.

Что касается письменных доказательств по делу, то их великое множество. Они предпочтительнее любых других, некоторые из них мы можем подготовить сами, какие-то, наоборот, запросить.

Вот какие документы вам чаще всего пригодятся в процессе.

1. Копии паспортов

Честно говоря, это вообще не обязательно и даже не относится к доказательной базе, но я рекомендую их приобщать, если в итоге вы просите у суда взыскать какую-то сумму, либо заставить Ответчика что-то сделать. Так сотруднику канцелярии будет проще заполнить исполнительный лист без ошибок и пустых мест (критичным является фио, дата и место рождения, в идеале – место работы).

2. Выписки

Безусловно, выписки могут быть разные: из домовой книги, из архива, из ЕГРН, из протоколов. Чаще всего выписки из ЕГРН понадобятся вам, если речь пойдет о правах на недвижимость, либо вы на эти права ссылаетесь в обоснование иска. Выписки из домовой книги всегда приводятся, если речь пойдет о коммунальных платежах, правах на жилье и даже в спорах по определению места жительства ребенка или порядка общения с ним.

Обратите внимание, что большинство выписок действует ограниченное количество времени (1 месяц), а потому их надо заказывать непосредственно перед подачей иска в суд: она должна действовать в тот день, когда вы донесли документы до суда. Дальше – не обязательно, так как период рассмотрения дела длительный.

3. Копии решений

Если вы ссылаетесь на какое-то конкретное решение суда, либо обосновываете свои требования им напрямую, то эта копия должна быть с синей печатью и отметкой о вступлении в законную силу. А то часто бывает, что у нас валяется ненужная копия, даже с печатью, но не вступившая в законную силу, мы ее в суд и несем. Это неправильно. Суд все равно вас обяжет принести хорошую.

4. Документы органов следствия

Честно говоря, чаще всего такие документы в иске не играют никакой роли, особенно если это постановление об отказе в возбуждении уголовного дела. Тем не менее, вы можете их приобщать и на них ссылаться.

5. Характеристики

Характеристика также представляет собой важный документ, если ваш спор касается прав на ребенка. Причем, важны будут не только характеристики на взрослых, но и на детей.

6. Справки с места работы, трудовые договоры, табели, расчетные листы

Ну здесь очевидно, что нужны они для рассмотрения трудовых споров. Но могут помочь и в алиментных, и в общесемейных, и в кредитных иногда.

7. Фотографии

Фотографии, пожалуй, относятся к самым факультативным доказательствам по делу. Они могут помочь в тех же семейных спорах, но прошу вас, не переусердствуйте. Достаточно 5—6, чтобы понять то, о чем вы говорите. Их важно правильно оформить: не просто пачкой отдавать суду, а приклейте их на лист формата А4 по 2 штуки на страницу, предварительно сделав отступ для подшивки. Поверьте мне, вам может ничего и не скажут по этому поводу, но вашу грамотность и заботу о времени судьи и секретаря оценят.

Если говорить о таких видах доказательств как аудио- и видеозаписи, то, бесспорно, бывают дела, когда они являются одними из основных доказательств. К примеру, если есть видео ДТП, особенно если это сторонняя уличная камера системы «Безопасный город». Ее обязательно не только приобщать, но и просматривать в судебном заседании.

А иногда ваши видео, которые как вы думаете, являются основными доказательствами по делу, только мешают. Чаще всего это именно семейные споры: развод, раздел, алименты, порядок общения с детьми и т. д.

Прежде чем ставить вопрос о приобщении такой записи, либо приложении ее к исковому заявлению, задайтесь вопросом: «Видео отражает наши эмоции по делу, или говорит об объективных обстоятельствах?». К примеру, если на записи ваша ругань, кто кому что говорит (отберу ребенка, отомщу, я тебе покажу, не дам общаться и т.д.), то это эмоции. А вот если в записи, к примеру, есть как родитель бьет ребенка/другого родителя, либо хулиганит в пьяном виде, то видео приобщать можно, если вы хотите ограничить общение. Да и то, я бы на вашем месте пошла правоохранительным путем: полиция выдаст по итогам рассмотрения вашего заявления с приложенным видео официальную бумагу. Ее суд лучше и проще прочитает, чем посмотрит ваше видео.

Еще один минус видео (или аудио) записи, которую вы прикладываете как обоснование к исковому заявлению – это необходимость ее про- смотра в судебном заседании. Если просто приложите флешку в надежде, что суд ее откроет, то даже не рассчитывайте на это. Фото еще можно пролистать, когда смотришь материалы дела, а вот для видео – нужно заморочиться, найти компьютер, считывающий флешки (во многих судах такая функция закрыта с точки зрения компьютерной безопасности). А еще именно на вас лежит обязанность доказывания, что видео – не фальшивка. То есть нужно заключение специалиста. А к аудиозаписи нужна еще ее расшифровка: полная перепечатка записанного разговора. Согласитесь, сложностей много, а доказательной эффективности мало.

Отдельным пунктом в чреде доказательств по делу хочу выделить переписку в социальных сетях, whatsapp, viber, смс

Безусловно, прогресс не стоит на месте, а недооценивать роль электронной переписки нельзя. Если говорить об арбитражных спорах, то в них давно переписку по электронной почте считают нормальным обычаем делового оборота, даже в договоры этот пункт включают.

А вот суды общей юрисдикции, честно говоря, часто пробуксовывают по этому вопросу. Поэтому в большинстве случаев, если вы представите распечатку переписки, либо фото переписки, соединенный в одном листе, то маловероятно, что этот документ признают официальным доказательством по делу.

Это, кстати, относится и к распечаткам с сайтов в сети Интернет. С одной стороны, информация общедоступная, с другой, где гарантия, что вы там что-то не подправили.

Если такая переписка в суде вам просто жизненно необходима, а другие способы доказывания вы уже применили, то можете сделать следующее

• зафиксировать переписку и распечатать ее, затем составить протокол в присутствии двух свидетелей с указанием их личных данных.

• если суд еще не начался, то нотариально удостоверить в качестве доказательства. Честно говоря, это очень дорого и не каждый нотариус возьмется за такое.

• заявить ходатайство о запросе переписки у операторов связи, если суд уже начался. Но помните, что вы четко должны обосновать, за- чем вам эта переписка нужна и что она доказывает.

• провести фиксацию переписки совместно с экспертизой относительно ее содержания. Иногда это актуально в делах о защите чести и достоинства, но тоже недешево.

Словом, всегда можно творчески подойти к вопросу, особенно, если вы поймете, что любая бумажка с синей печатью и подписью для суда много лучше, чем картинка или запись.